В настоящее время отсутствует нормативно закрепленное понятие синдицированного кредита. Вместе с тем данный институт не является абсолютно новым для российского законодательства. Следует отметить некоторые нормативные акты Центрального банка Российской Федерации, содержащие такие термины как «кредиты на синдицированной (консорциальной) основе», «синдицированные ссуды», «синдицированные кредиты»[1]. Однако понятие «синдицированный кредит» раскрывается в них в основном для целей надзорной деятельности Банка России и не позволяет в полной мере отразить весь комплекс отношений, возникающих при синдицированном кредитовании.

При более детальном изучении нормативных актов можно обнаружить некоторую непоследовательность Центрального банка Российской Федерации в использовании терминологии. В частности, для обозначения денежных средств, получаемых заемщиком по договору синдицированного кредита, в нормативных актах Банка России в одинаковом значении используется как термин «кредит», так и термин «ссуда».

Положением Банка России от 26.03.2004 № 254-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности» предусмотрено, что к ссудам относятся денежные требования, вытекающие из сделок с финансовыми инструментами, в том числе: предоставленные кредиты (займы) размещенные депозиты, учтенные векселя, денежные требования по сделкам факторинга и операциям лизинга и т.д.[2].

Таким образом, понятия «ссуда» и «ссудная задолженность», широко используемые Федеральном законе «О Центральном банке Российской

Федерации (Банке России), Федеральном законе «О банках и банковской деятельности», а также ряде нормативных актов Банка России, имеют чисто экономическое значение, обобщая в себе ряд одинаковых по своей экономической сущности, хотя и различных по юридической природе, сделок, и никак не связаны с договором безвозмездного временного пользования чужим имуществом, также именуемого ссудой[3]. Указанное словоупотребление является ни чем иным как данью традиции, зародившейся в первой половине XVIII века, когда термин «ссуда» использовался для обозначения денежного займа, выдаваемого из монетной конторы под залог золота или серебра.

Впервые понятие синдицированного кредита (точнее синдицированной ссуды) в российском законодательстве появилось в Инструкции Банка России от 01.10.1997 № 1 «О порядке регулирования деятельности кредитных организаций», где было сформулировано для целей расчета норматива достаточности собственных средств (капитала)[4].

Под синдицированными и аналогичными им ссудами в указанной акте понимались ссуды, выданные банком заемщику, при условии заключения банком кредитного договора (договора займа) с третьим лицом, в котором определено, что указанное третье лицо обязуется предоставить банку денежные средства:

не позднее окончания операционного дня, в течение которого банк обязан предоставить заемщику денежные средства в соответствии с условиями договора ссуды;

в сумме, равной или меньшей суммы основного долга по договору банка с заемщиком, с момента вступления в силу договора между банком и заемщиком о предоставлении последнему банком ссуды.

Позднее в Инструкции Банка России от 16.01.2004 № 110-И «Об обязательных нормативах банков» было закреплено понятие синдицированного кредита[5]. Под ним понимался кредит, в связи с предоставлением которого принят риск двумя или более банками в соответствии с заключенным между ними договором (договорами). Инструкцией Банка России № 110-И предусматривалась также

классификация синдицированных кредитов, которые подразделялись на: индивидуально инициированный, совместно инициированный, синдицированный кредит без определения долевых условий. Анализ указанных разновидностей синдицированного кредита позволяет говорить об их несоответствии международной практике, согласно которой при предоставлении синдицированного кредита подписывается единый договор между заемщиком и кредиторами[6].

С 1 января 2013 года указанный нормативный акт утратил силу в связи с изданием новой Инструкции Банка России от 03.12.2012 № 139-И «Об обязательных нормативах банков», утвердившей новые числовые значения и методику расчета обязательных нормативов банков, а также закрепившей понятие синдицированной ссуды и новую методику определения риска по синдицированным ссудам[7].

В соответствии с Приложением 4 к Инструкции Банка России от 03.12.2012 № 139-И «Об обязательных нормативах банков» под

синдицированной ссудой понимается соглашение (договор) о предоставлении ссуды заемщику одним или несколькими лицами (участниками синдиката), в связи с предоставлением которой риск неисполнения либо ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств по ссуде в предусмотренный соглашением (договором) срок (кредитный риск) принят одновременно двумя и более участниками соглашения (договора).

Кредиторами по синдицированной ссуде могут быть как первоначальные кредиторы, так и новые кредиторы, несущие кредитный риск на основании договора с первоначальным кредитором.

Вместе с тем в указанном документе не урегулированы такие важные вопросы, как права и обязанности сторон договора синдицированного кредита, а также не установлен порядок реализации предоставленных прав, связанных с возможностью вступления в синдикат и назначения платежного агента.

Длительная история синдицированного кредита, а также обширная рыночная и судебная практика позволили зарубежным исследователям создать развитую правовую теорию синдицированного кредита, выстроить и структурировать складывающиеся правоотношения. Однако в указанной теории можно обнаружить недостатки понятийно-терминологического и содержательного характера. В частности, для обозначения особой формы совместного финансирования, предполагающей участие более чем одного кредитного института, в научной литературе используется два равнозначных термина - синдицированный кредит и консорциальный кредит.

Отсутствие единообразной терминологии обусловлено заимствованием соответствующих терминов из английского (syndicated loan - от греч. sindikos - действующий сообща) и немецкого языка (Konsortialdarlehensvertrag - от лат. consortium - участие). При этом проблема заключается не только в использовании различных терминов. Кроме этимологических особенностей указанные термины отличаются по своему содержанию, поскольку отражают различные концептуальные подходы к пониманию правовой природы синдицированного кредита в английском и немецком праве.

Согласно английской правовой доктрине синдицированный кредит представляет собой несколько самостоятельных параллельных кредитов, выданных несколькими кредиторами одному заемщику на одинаковых условиях. Предоставляя синдицированный кредит, все участники синдиката действуют на основании единого соглашения. Однако фактически существует пучок самостоятельных кредитных договоров между заемщиком и каждым из участников синдиката. С юридической точки зрения, каждый из участников синдиката имеет отдельный двусторонний договор с заемщиком, а их объединение в рамках одного документа делается исключительно для целей удобства[8].

Большинство английских исследователей рассматривают синдицированный кредит как кредит, в котором два или более банка (синдикат кредиторов) договариваются предоставить заемщику кредит (обычно среднесрочный) на одинаковых условиях как для кредиторов, так и для заемщика, который регулируется на основании единого договора - документа (или нескольких документов)[9].

Такой кредит организуется и структурируется организатором, а управляется кредитным агентом. Эти субъекты могут быть как участниками синдиката, так и третьими лицами[10].

LMA определяет синдицированный кредит как заимствование посредством гибкого и эффективного источника финансирования, когда заемщику требуются крупные или структурированные по нескольким источникам кредитные ресурсы[11].

В международной практике синдицированный кредит рассматривается также в качестве особой стратегии, позволяющей кредиторам распределить риск неисполнения или ненадлежащего исполнения (кредитный риск), а заемщикам получить доступ к нескольким источникам финансирования[12].

В немецком праве исторически сложилась конструкция консорциального кредита (Konsortialkredit), под которым понимается форма консорциальных сделок, в которой кредитный договор совершается за общий счет (auf gemeinsame Rechnung) несколькими кредитными организациями, объединенными в консорциум в целях совместного предоставления кредита на основании соглашения об объединении усилий в рамках договора простого товарищества[13].

Однако с 2008 года по мере расширения национального кредитного рынка Германии и внедрения признанных в международной практике стандартов кредитования в немецкой доктрине и банковской практике наблюдается явный отход от господствующей точки зрения. Германская доктрина восприняла английскую модель синдицированного кредита как наиболее полно отвечающую потребностям современного кредитного рынка.

В связи с этим в настоящее время получает все большее распространение подход, согласно которому предоставление международного консорциального кредита основывается на непоименованном договоре (sui generis), при котором соглашения об открытии кредита, а также отдельные транши кредита связываются воедино и подчиняются единому договорному регулированию[14].

Под воздействием меняющейся рыночной практики германская правовая доктрина выработала также понятие международного консорциального кредита, под которым предложила понимать кредит, совместно предоставленный несколькими кредиторами (среди которых могут быть, не только кредитные организации) на основе типичной договорной документации, которая обычно используется для международных кредитных сделок[15].

Теория синдицированного кредита в российской доктрине начала формироваться недавно, и первоначально основное внимание исследователей было сосредоточено в основном на анализе его экономической природы, характеристике наиболее существенных свойств, составляющих качественное отличие данного явления хозяйственного оборота.

Следует отметить, однако, что без четкого понимания экономической природы синдицированного кредита, невозможно исследование правовой природы этого явления, учитывая, что право только оформляет сложившиеся в обществе экономические отношения. В связи с этим представляется целесообразным сформулировать понятие синдицированного кредита как экономической категории, а затем проанализировать выделенное экономическое понятие с правовой точки зрения.

Большинство российских исследователей рассматривают синдицированный кредит в качестве одной из возможных форм кредита в его традиционном с точки зрения экономической науки понимании как формы движения денежных средств. В частности, в литературе, отмечается, что синдицированный кредит является разновидностью банковского кредита, основанной на базовых принципах банковского кредитования (принцип срочности, платности, возвратности, в отдельных случаях обеспеченности и целевого характера), отличительной особенностью которой является специфический механизм аккумуляции кредитных ресурсов и их предоставления заемщику[16].

Следует учитывать, однако, что в настоящее время в экономической науке наблюдается трансформация представлений о сущности и роли кредита и содержании кредитных отношений в целом.

В современных условиях исследование кредитных отношений с позиции экономической категории «кредит», отличительной чертой которой является размещение денежных средств на условиях возвратности, срочности и платности, уже недостаточно для решения проблем в сфере банковского кредитования, особенно в условиях реализации инновационной модели развития нефинансового и банковского бизнеса[17].

Ключевое значение для современной экономической науки приобретает категория «кредитный продукт» как «экономически обоснованная и юридически закрепленная система отношений между конкретным банком и конкретным заемщиком по поводу удовлетворения его специфических финансовых потребностей на основе применения определенной технологии кредитования»[18].

В зарубежной и отечественной литературе кредитные продукты рассматриваются как финансовые инструменты, то есть как отношения, основанные на договорном взаимодействии сторон, в результате которого у одной стороны (кредитора) возникает финансовый актив, а у другой стороны (заемщика) - финансовое обязательство[19].

Учитывая изложенное, представляется целесообразным рассматривать синдицированный кредит как особый кредитный продукт, посредством которого возможна аккумуляция долгосрочных финансовых ресурсов на внутреннем и внешнем рынках в целях инвестиционного кредитования реального сектора экономики.

В связи с этим обоснованным представляется вывод о том, что синдицированный кредит как экономическая категория представляет собой кредитный продукт, четко структурированную совокупность взаимосвязанных юридических, финансовых, операционных и иных условий, разработанных в соответствии с потребностями конкретного заемщика, посредством которого возможна аккумуляция долгосрочных финансовых ресурсов на внутреннем и внешнем рынках в целях кредитования реального сектора экономики.

Использование такого продукта как синдицированный кредит значительно упрощает процесс привлечения финансирования, благодаря тому, что заемщик получает доступ к более гибкому инструменту в отличие от двустороннего кредитного договора с каждым банком.

Одновременно кредитные продукты рассматриваются экономической наукой в качестве особого вида финансовых активов. В международной практике синдицированный кредит относят к числу высоконадежных банковских активов в силу целого ряда факторов: многократной и всесторонней оценки кредитного риска банками-участниками синдиката, единой правовой базы отношений сторон в рамках синдиката и открытого характера сделки, формирующего публичную кредитную историю заемщика и деловую репутацию участников синдиката[20].

Представляется целесообразным выделить некоторые финансовоэкономические особенности синдицированного кредита как кредитного продукта, которые одновременно являются требованиями, предъявляемыми участниками финансового рынка к такому кредитному продукту.

синдицированный кредит позволяет обеспечить эффективное распределение рисков. Следует отметить, что при

синдицированном кредитовании сохраняю свою значимость присущие кредитованию типичные виды рисков, включая кредитный риск, процентный риск, риск потери ликвидности, рыночный риск, валютный риск, операционный риск, правовой риск, стратегический риск и риск потери репутации.

Вместе с тем для синдицированного кредитования характерны собственные специфические виды рисков, включающие: риск

неплатежеспособности или недобросовестного поведения банка-агента, риск недобросовестного поведения банков-кредиторов, правовой риск, организационный риск. Возникновение данной группы рисков связано с некоторыми изменениями в структуре кредитного процесса. Если при традиционном кредитовании взаимоотношения строятся лишь между банком и заемщиком, то для синдицированного кредита характерно взаимодействие между участниками синдиката кредиторов, где образуются собственные связи, которые и приводят к вероятности возникновения потерь при определенных обстоятельствах.

Технология синдицированного кредитования позволяет оптимизировать операционные издержки при взаимодействии с заемщиком, распределить между участниками синдиката риск неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком своих обязательств, а также снизить концентрацию долга на одном кредиторе. Это особенно важно в современных условиях, когда такие факторы как ужесточение требований к достаточности банковского капитала и использование органами банковского надзора мотивированного суждения, в том числе при определении связанности заемщиков, значительно ограничивают максимально возможный объем кредитного риска, принимаемого кредитными организациями.

Во-вторых, синдицированный кредит обеспечивает более высокую доходность для кредитора за счет получения гарантированного комиссионного вознаграждения при меньшем объеме принимаемого риска, что способствует расширению финансовых возможностей банка, участвующего в синдикате.

В-третьих, синдицированный кредит предусматривает гибкий механизм погашения, что предполагает широкий спектр возможных направлений использования заемщиком полученных денежных средств - от пополнения оборотного капитала до проектного финансирования.

Таким образом, у участников финансового рынка существует множество мотивов для обращения к синдицированному кредиту. Это и желание разделить кредитный риск, а также повысить доход за счет получения комиссии за участие в синдикате, и получение высоколиквидного финансового актива, которым является синдицированный кредит, и репутационный эффект от участия в синдицированном кредитовании, оказывающий влияние на иные аспекты хозяйственной деятельности.

Учитывая изложенное, можно выделить две экономические концепции, лежащие в основе синдицированного кредита: концепция распределения рисков (разделение риска, в том числе риска невозврата кредита, между всеми участниками синдиката) и концепция ликвидности (приобретение кредитором надежного и высоколиквидного финансового актива). Именно обозначенные экономические характеристики сделки диктует ее правовую форму и ключевые договорные условия, которые закрепляются в рыночной практике и тем самым образуют устойчивый кредитный продукт, названный синдицированным кредитом.

На основании вышеперечисленных экономических особенностей синдицированного кредита участниками финансового рынка самостоятельно формируется та правовая модель, которая в наибольшей мере соответствует желаемому распределению рисков и достижению соответствующих финансовых результатов.

В связи с этим можно отметить, что именно рыночная практика и стандартная договорная документация, разработанная профессиональными ассоциациями кредитного рынка (такими как LMA, LSTA, APLMA), определяет правовую конструкцию синдицированного кредита. Следовательно, ключевые выводы о правовой природе синдицированного кредита следует рассматривать лишь как умозаключения, касающиеся используемой участниками рынка договорной документации.

Представляется возможным выделить некоторые правовые особенности синдицированного кредита, обусловленные спецификой его экономической природы.

Специальный механизм аккумуляции денежных средств для их представления заемщику, в соответствии с которым кредит предоставляется несколькими кредиторами по единому многостороннему договору на одинаковых условиях выдачи, обслуживания и возврата денежных средств.

Каждый из кредиторов, входящих в синдикат, находится в самостоятельном правоотношении с заемщиком.

Требования кредиторов являются юридически

самостоятельными: каждый из кредиторов-участников синдиката имеет самостоятельное право требования к заемщику и не несет ответственности за неисполнение другими кредиторами своих обязательств по договору синдицированного кредита.

Решение ключевых вопросов в синдикате, в том числе о досрочном истребовании кредита, принимаются определенным числом кредиторов, установленным договором синдицированного кредита (как правило, большинством).

Взаимодействие между заемщиком и кредиторами по общему правилу осуществляется через банк-агент (кредитный агент). Ключевая роль банка - агента заключается в осуществлении посреднической деятельности между участниками синдиката, координации и организации всех аспектов сделки.

Классическая модель синдицированного кредита предполагает безусловное право каждого из кредиторов-членов синдиката беспрепятственно уступать свою долю участия в кредите третьим лицам. По общему правилу такая уступка не затрагивает порядок взаимодействия кредиторов, в том числе порядок удовлетворения их требований к заемщику, сохранение обеспечения, права и обязанности агента по кредиту и обеспечению в отношении участников синдиката и заемщика.

Кредиторы имеют возможность привлечь для участия в предоставлении финансирования третьих лиц (участник в кредите). Такой участник предоставляет свободные денежные средства в распоряжение кредитора по синдицированному кредиту для их последующего предоставления заемщику, при этом непосредственные договорные отношения между участником в кредите и заемщиком отсутствуют.

Для отечественной юридической науки синдицированный кредит по- прежнему остается новой и малоизученной категорией. Устоявшегося определения понятий «синдицированный кредит», «синдицированное кредитование» с перечислением их важнейших атрибутов и системообразующих связей в российской литературе не сложилось.

Одним из первых в российской правовой литературе определений синдицированного кредита является определение, сформулированное в работах А.В.Качаловой. Под синдицированным кредитом указанный автор понимает «такую разновидность кредита, при котором в кредитной сделке принимают участие не менее двух банков, каждый из которых предоставляет определенную часть необходимой заемщику суммы кредита, используя при этом общие для всех участников синдицированного кредита формы договоров, а сам кредит управляется специальным агентом функции которого могут быть возложены на один из банков-участников (банк- агент)»[21].

Другое, не менее интересное определение предложила А.И. Сапункова, которая полагает, что «синдицированный кредит является разновидностью заемного обязательства, по которому два или более кредиторов (синдикат кредиторов) обязуются предоставить одному заемщику денежные средства на условиях, определенных договором синдицированного кредита, а последний обязуется возвратить в установленный срок полученную денежную сумму, проценты за ее использование, а также возместить кредиторам иные расходы, связанные с предоставлением денежных средств»[22].

Таким образом, в российской правовой доктрине синдицированный кредит рассматривается исключительно в качестве разновидности заемного обязательства.

Действительно, на практике процедура предоставления синдицированного кредита существенно не отличается от предоставления кредита на основе обычного кредитного договора. Обязательствам кредиторов предоставить определенную денежную сумму корреспондирует обязательство заемщика возвратить полученную сумму кредита и уплатить проценты за пользование денежными средствами, а также иные вознаграждения, предусмотренные договором. В связи с этим с точки зрения кредитора, синдицированный кредит является обычной кредитной операцией.

Вместе с тем, как справедливо отмечается в зарубежной литературе, «некоторые параметры и структурные особенности синдицированной сделки являются более обширными и требуют тщательной юридической проработки»[23].

Рассмотренное выше экономическое определение синдицированного кредита как особого кредитного продукта представляет интерес не столько с точки зрения особого способа аккумуляции денежных средств для их последующего предоставления заемщику, сколько с точки зрения организации договорных связей, поскольку предполагает разветвленную систему соглашений, опосредующих предоставление денежных средств заемщику.

В результате развития финансового рынка и усложнения финансовых услуг отношения сторон уже не могут «уложиться» в рамки одной известной договорной конструкции, поэтому сосуществование в едином банковском продукте нескольких договорных обязательств становится обычным явлением.

Таким образом, обоснован вывод, что квалификация синдицированного кредита исключительно как разновидности кредитного договора не позволяет сделать правильный вывод о его правовой природе и учесть присущие ему особенности.

В связи с этим обоснованным представляется вывод о том, что действия по предоставлению синдицированного кредита должны оформляться целым комплексом гражданско-правовых договоров различной правовой природы, объединенных общей хозяйственной целью[24]. В частности, в правовую конструкцию синдицированного кредита могут быть включены следующие гражданско-правовые договоры:

договор об организации синдицированного кредита; кредитные договоры (договоры займа);

договор между участниками синдиката кредиторов о координации совместной деятельности при синдицированном кредитовании; гарантии и договоры поручительства, договоры залога; договоры об управлении залогом; агентские договоры;

договоры об уступке прав и договоры участия в кредите, посредством которых передаются доли в общей сумме синдицированного кредита.

Заключение всех перечисленных договоров направлено на достижение одной единственной цели - предоставление необходимой суммы денежных средств заемщику.

[1] См., например, Положение Банка России от 30.05.2014 421-П «О порядке расчета показателя краткосрочной ликвидности («Базель III»)» // Вестник Банка России от 26.06.2014 № 60; Инструкция Банка России от 03.12.2012 139-И «Об обязательных нормативах банков» // Вестник Банка России от 21.12.2012 № 74.

[2] Вестник Банка России от 07.05.2004. № 28.

[3] Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 10 июля 2002 года № 86 -ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»: (постатейный)/ С.А. Голубев, А.Г. Гузнов, М.В. Комиссарова. - М.: Инфотропик Медиа, 2013. С.338.

[4] Вестник Банка России от 16.10.1997 № 66.

[5] Вестник Банка России от 11.02.2004. № 11.

[6] Казаченок О.П. Правовая регламентация синдицированного кредитования как преимущественной формы финансирования в условиях инноваций // Наука и образование: хозяйство и экономика; предпринимательство; право и управление. 2017. № 1. С. 82.

[7] Вестник Банка России от 21.12.2012. № 74.

[8] См.: Agasha Mugasha. The Law of Multi-financing. Syndicated Loans and the Secondary Loan Market. - Oxford, 2007, P.22.

[9] См. например: Rhodes T. Syndicated Lending: Practice and Documentation.- Euromoney Books, 4th edition, 2004.- P. 13. Campbell M. Syndicated lending: practice and documentation. 6th edition. - Euromoney Books. 2014. P. 156.

[10] См.: Fight A. Syndicated Lending (Essential Capital Markets). - Butterworth-Heinemann, 2004.- P. 1.

[11] LMA Guide to Syndicated Loans.

[12] The Depository Trust&Clearing Corporation’s White Paper: Transforming the Syndicated Loan Market, September 2008.

[13] Hadding/Hauser § 87. Konsortialkredit in Bankrechts-Handbuch, hrsg. Schimansky H., Bunte H.-J., Lwowski H.-J., 3. Auf. C.H.Beck, 2007, s. 2713.

[14] Joahim Walgenbach.16. Kapitel. Documentation internationaler Konsortialkredite./ Bankrechts- Kommentar. Herausgegeben von Prof. Dr. Katja Langenbucher, Dr. Dirk H. Bliesener, Prof. Dr. Gerald Spindler - 1. Auflage.-Verlag C.H. Beck Munchen.-2013.-S. 941-943.

[15] Иванов О.М. Германский синдицированный кредит. В чем отличие от международных сделок // Арбитражная практика для юристов. 2016. № 11.

[16] См., например: Григорьева О.М. Организация синдицированного кредитования в России. Дисс. на соиск. уч. ст. к.э.н. М. 2004.

[17] Тихомирова Е.В. Сущностные характеристики кредита и кредитных отношений // Деньги и кредит. 2015. № 3. С.56.

[18] Тихомирова Е.В. Кредитные продукты современных российских банков // Финансы и кредит. 2011. № 3. С 45.

[19] См.: Тихомирова Е.В. Современные банковские продукты: учебное пособие. Изд. Санкт- Петербургского экономического университета, 2014. С. 13.

[20] См.: Тихомирова Е.В. Рынок синдицированных кредитов: тенденции и перспективы развития // Деньги и кредит. 2011. № 2. С. 31.

[21] Качалова А.В. Правовые особенности заключения договоров о предоставлении синдицированных кредитов // Законодательство. 2006. № 2. С.57.

[22] Сапункова А. И. Правовое регулирование синдицированного кредитования в международном коммерческом обороте. Дисс. на соиск. уч. ст. к.ю.н. М. 2008. С. 50.

[23] Wood Phillip R. Law and Practice of International Finance. Мета^от! Loans, Bonds, Guarantees, Legal opinions. Second Edition. London: Sweet&Maxwell, 2007. P. 1 (Charter 1).

[24] Указанная концепция подробно описана в работах О.М. Иванова применительно к потребительскому кредиту. См.: Иванов О.М. Стоимость кредита: правовое регулирование. М.: Инфотропик, 2012.