Процедура организации синдицированного кредита представляет определенную сложность ввиду многочисленных юридических вопросов, касающихся распределения прав, обязанностей и ответственности между сторонами. При этом не существует четко установленных жестких правил организации синдицированных сделок. Каждая из них обладает своими особенностями, обусловленными многими факторами, прежде всего потребностями заемщика, целевым назначением денежных средств и общим состоянием кредитного рынка.

Вместе с тем, благодаря усилиям международных ассоциаций профессиональных участников рынка синдицированного кредитования в настоящее время выработан общий порядок действий сторон на преддоговорном этапе.

Он состоит из нескольких последовательно сменяющих друг друга стадий, в ходе которых решаются соответствующие задачи:

инициирование сделки по предоставлению синдицированного кредита (Origination или Sourcing),

ведение переговоров относительно будущей сделки и подготовка юридической документации (Negotiating или Structuring),

поиск и приглашение возможных участников синдиката (Marketing или Selling) и

последующее обслуживание выданного синдицированного кредита (Servicing)[1].

В 1999 году LMA были разработаны и утверждены стандартные формы основных документов, рекомендованных к использованию при заключении кредитных соглашений, в том числе, формы документов, применяемых на этапе формирования синдиката и организации предоставления

72

синдицированного кредита .

В соответствии с международной практикой, процесс организации предоставления синдицированного кредита начинается с заключения между заемщиком и банком-организатором отдельного соглашения. В соответствии с указанным договором банк-организатор обязуется организовать предоставление синдицированного кредита заемщику на обычных рыночных или наилучших условиях, а заемщик обязуется оплатить услуги банка по организации синдицированного кредита[2] [3].

Это соглашение представляет собой особый договор об организации синдицированного кредита между заемщиком и организатором синдиката, устанавливающий права и обязанности сторон в ходе организации синдицированного кредита, а также основные параметры будущего кредитного договора

Руководствуясь указанной концепцией, в ходе исследования правовой конструкции синдицированного кредита целесообразно остановиться на более детальном анализе договора об организации синдицированного кредита, который является самостоятельным договором, имеющим свой субъектный состав и содержание, а также специальный порядок заключения и исполнения вытекающих из него обязательств.

Договор об организации синдицированного кредита образует правовую основу деятельности банка в качестве организатора синдиката. В нем определяются условия и порядок назначения банка-организатора кредита, его права и обязанности, условия исполнения обязанностей, основания и порядок ответственности сторон и освобождения от нее, основания прекращения обязательств банка-организатора. Кроме того, в нем согласовываются основные финансовые и правовые параметры будущей сделки по привлечению синдицированного кредита, а также применимое право при наличии иностранного элемента, порядок разрешения споров, заверения и гарантии, случаи неисполнения.

Права и обязанности банка-организатора синдиката и заемщика по синдицированному кредиту возникают с момента заключения договора, а не с момента фактического начала деятельности по организации синдиката для предоставления финансирования заемщику. Следовательно, договор об организации синдицированного кредита является консенсуальным.

Договор об организации синдицированного кредита является двусторонне обязывающим (синалагматическим), поскольку порождает соответствующие права и обязанности у каждой из сторон правоотношения[4]. В частности, обязанность банка-организатора собрать синдикат кредиторов и добиться получения необходимого объема финансирования для заемщика, а также обязанность заемщика по выплате комиссионного вознаграждения за организацию синдицированного кредита.

В связи с этим следует отметить, что в двусторонне обязывающих договорах, порождающих обязательство, состоящее из двух простых, обязательство одной стороны служит основанием возникновения обязательства другой стороны[5].

В частности, основанием для возникновения обязанности заемщика по выплате вознаграждения за организацию синдиката является выполнение другой стороной правоотношения (банком-организатором синдиката) своих встречных обязанностей по формированию синдиката кредиторов. Таким образом, договор об организации синдицированного кредита можно считать каузальной сделкой.

Принимая во внимание то обстоятельство, что под целью сделки обычно понимают непосредственный правовой результат, который рассчитывают получить стороны, заключающие эту сделку, в качестве основной цели договора об организации синдицированного кредита допустимо указать формирование синдиката кредиторов, готовых предоставить заемщику финансирование в необходимом объеме. Такой результат может быть достигнут разными способами, в том числе согласованными совместными действиями заемщика и организатора синдиката, направленными на поиск потенциальных кредиторов и подготовку к заключению договора синдицированного кредита.

Договор об организации синдицированного кредита является возмездным. Согласно статьей 423 ГК РФ возмездным считается договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей. Выплата банку- организатору вознаграждения за организацию финансирования, а также возмещение иных расходов, понесенных организатором, является одним из существенных условий рассматриваемого договора.

Договор об организации синдицированного кредита допустимо рассматривать также в качестве срочного договора, действующего до момента окончания процесса подготовки основной кредитной документации. По общему правилу банк-организатор самостоятельно составляет график организации кредита и определяет ориентировочную дату закрытия сделки, когда состав синдиката кредиторов будет окончательно определен и начнется процесс согласования проекта договора синдицированного кредита.

Дальнейший анализ рассматриваемого договора позволяет сделать вывод о длящемся характере договора об организации синдицированного кредита. В литературе под длящимся договором принято понимать такой договор, который заключается на определенный срок для совершения целого ряда, а не одного конкретного действия. При этом понятие длящегося договора не в полной мере зависит от степени определенности срока его действия. Договор может иметь или не иметь определенного срока действия, но считаться длящимся[6]. Учитывая, что организатор принимает участие в сделке на всех этапах формирования синдиката кредиторов, представляется обоснованным вывод, договор об организации синдицированного кредита порождает длящееся правоотношение.

Руководствуясь вышеизложенными признаками, для целей

дальнейшего исследования представляется возможным сформулировать следующее определение договора об организации синдицированного кредита.

По договору об организации синдицированного кредита

уполномоченное заемщиком лицо (организатор синдиката) обязуется сформировать синдикат кредиторов с целью последующего предоставления заемщику синдицированного кредита, а заемщик обязуется оплачивать услуги организатора синдиката и оказывать необходимое содействие в организации синдицированного кредита.

Таким образом, договор об организации синдицированного кредита является консенсуальным, двусторонне обязывающим, возмездным, срочным договором, имеющим длящийся характер.

С учетом изложенного следует отметить, что в отличие от зарубежных правопорядков, где этапу организации синдицированного кредита уделяется значительное внимание, российская практика менее тщательно подходит к вопросу подготовки к заключению договора синдицированного кредита. Вместе с тем именно на данном этапе происходит согласование ключевых параметров будущей сделки, условий предоставления и последующего использования синдицированного кредита, что во многом определяет дальнейший успех всей сделки по привлечению синдицированного кредита.

[1] В зарубежной литературе все эти четыре стадии для удобства часто называют «4 S».

[2] A Guide to the Loan Market Association Documentation for Borrowers // http://www.loan-market- assoc.com.

[3] См.: Международное и зарубежное финансовое регулирование: институты, сделки, инфраструктура: Монография (часть 2) / под ред. А.В. Шамраева. КНОРУС, ЦИПСиР. 2014. С. 62.

[4] См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М.: Статут, 2006. С. 373; Голевинский В. О происхождении и делении обязательств. Варшава, 1872. С. 39.

[5] См.: Гражданское право. Т. I. М., 1994. С. 92 (автор - Генкин Д.М.); Иоффе О.С. Советское гражданское право. Т. I. С. 207; Гражданское право / Под ред. Ю.К. Толстого и А.П. Сергеева. С. 196 - 197 (автор - М.В. Кротов); Гражданское право. Т. I / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1993. С. 130 (автор - В.С. Ем).

[6] См.: Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М.: НИМП, 2001. С. 137.