Проблема правовой квалификации отношений между участниками синдиката кредиторов тесно связана с определением правовой природы обязательств, возникающих между заемщиком и кредиторами. Основу договора синдицированного кредита составляют правоотношения между кредиторами-участниками синдиката и заемщиком. Наибольшую сложность в исследовании конструкции синдицированного кредита вызывает определение природы обязательств и распределения ответственности с учетом множества кредиторов, участвующих в сделке.

В английской литературе и судебной практике к определению правовой природы договора синдицированного кредита применяется концепция раздельных обязательства (separate loans), что влечет несколько последствий для кредиторов[1]. Во-первых, каждый кредитор несет ответственность перед заемщиком только за свою долю в общей сумме кредита. Во-вторых, ни один кредитор не обязан вносить дополнительные средства, если какой-либо член синдиката не выполняет свои обязательства по предоставлению кредита. В-третьих, отказ любого банка финансировать свою пропорциональную долю кредита не освобождает любой другой банк от исполнения своих обязательств. В-четвертых, каждый банк имеет право действовать по отдельности, если иное не предусмотрено в договоре.

В российской юридической литературе широкое распространение получила позиция, согласно которой при синдицированном кредитовании возникает единое двустороннее обязательство с множественностью лиц на стороне кредитора. В качестве аргумента в пользу данной точки зрения отмечается, что для заемщика и третьих лиц синдикат кредиторов действует в качестве единого субъекта на основании общего волеизъявления[2].

Вместе с тем не так давно в литературе была высказана прямо противоположная точка зрения, согласно которой при синдицированном кредитовании не возникает в явном виде множественности лиц на стороне кредитора, а предполагается несколько (по числу кредиторов) самостоятельных кредитных обязательств с одинаковыми условиями выдачи, обслуживания и возврата денежных средств[3].

Как представляется, правовая конструкция синдицированного кредита может предусматривать одну из двух возможных правовых моделей кредитования заемщика:

кредитный договор (договор займа), заключенный между заемщиком и банком-агентом, действующим на основании агентского договора от своего имени, но в интересах участников синдиката. В дальнейшем банк-агент может передавать свои права и обязанности по заключенному им кредитному договору (договору займа) участникам синдиката (модель долевого обязательства);

кредитный договор (договор займа), заключаемый между заемщиком и членами синдиката кредиторов, когда каждый из них становится кредитором непосредственно в момент заключения договора (модель самостоятельных кредитных обязательств). В этой модели банк-агент выполняет вспомогательные функции и не заключает кредитного договора (договора займа) с заемщиком.

Первая модель характеризуется возникновением нескольких (по числу займодавцев) связанных между собой однородных простых заемных обязательств между заемщиком и каждым из участников синдиката кредиторов в отдельности, имеющих одинаковые условии и одинаковое содержание.

В рамках второй модели в кредитном договоре (договоре займа) возникает множественность лиц в результате частичной передачи прав и обязанностей по кредитному договору (договору займа), либо прав (требований), которая осуществляется банком-агентом в пользу банков- участников синдиката.

Наиболее приемлемой для кредитора с точки зрения соответствующего распределения рисков является модель самостоятельных кредитных обязательств.

Если рассматривать синдицированный кредит как одно обязательство со множественностью лиц на стороне кредитора, то справедливо возникает вопрос об определении, к какому типу принадлежат требования множественных кредиторов.

ГК РФ устанавливает презумпцию, согласно которой обязательства со множественностью лиц являются долевыми, при этом доли предполагаются равными. В соответствии со статьей 321 ГК РФ, если в обязательстве участвует несколько кредиторов или несколько должников, то каждый из кредиторов имеет право требовать исполнения, а каждый из должников обязан исполнить обязательство в равной доле с другими постольку, поскольку из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное.

При синдицированном кредитовании кредиторы, как правило, участвуют в предоставлении денежных средств на общих условиях, но не всегда в равных долях. Обычным явлением на практике является принятие банками разных объемов обязательств и соответствующее распределение ролей в целях эффективного взаимодействия всех участников синдиката.

Кроме того, признание синдицированного кредита обязательством с долевой множественностью на стороне кредитора влечет риск распространительного толкования, что в случае неисполнения обязанностей одним из кредиторов своих обязанностей, другие несут ответственность пропорционально своим долям. Для синдицированного кредита принципиальное значение соблюдение «принципа раздельности», согласно которому каждый кредитор-участник синдиката отвечает строго в рамках своей доли и не несет ответственности за неисполнение своих обязательств по договору синдицированного кредита другими кредиторами.

Следует согласиться с Л.В. Санниковой, указывающей на фрагментарный характер регулирования в ГК РФ правоотношений, возникающих между субъектами, которые находятся на одной стороне обязательства. Нормы статей 321-326 ГК РФ, хотя и посвящены отношениям со множественностью лиц, не устанавливают основания возникновения множественности и не регулируют содержание отношений между участниками такой множественности[4].

Представляется, что вопрос о множественности лиц в обязательстве в современных условиях уже не исчерпывается теми их разновидностями, которые урегулированы ГК РФ - долевые, солидарные и субсидиарные обязательства. Сегодня можно говорить не только о многообразных разновидностях данных обязательств, но и о появлении особых синтезированных типов сложных обязательств.

В международной практике синдицированного кредитования преобладает подход, согласно которому при синдицированном кредитовании складывается множественность юридически самостоятельных кредитных договоров. Каждый участвующий в сделке кредитор сохраняет свою самостоятельность, и действует в пределах взятых на себя обязательств. Соответственно, он не отвечает за действия иных кредиторов. Это одно из фундаментальных правил, на котором основывается вся структура отношений в рамках синдицированного кредита[5]. Несмотря на то, что кредиторы действуют одновременно, юридически считается, что каждый предоставляет отдельный кредит заемщику.

Таким образом, в обязательстве по предоставлению денежных средств члены синдиката кредиторов являются независимыми должниками по отношению к заемщику и по отношению друг к другу. Поэтому отсутствуют основания для солидарной ответственности членов синдиката. Каждый из участников синдиката кредиторов обязан исполнить свое обязательство в определенной договором части. В случае отказа одного из кредиторов от исполнения своего обязательство по предоставлению части денежных средств, заемщик не вправе требовать предоставления неисполненной таким кредитором части от других кредиторов, в результате, сумма синдицированного кредита подлежит уменьшению на размер доли такого кредитора. Фактически в данном случае возникает не единое обязательство с множественность лиц на стороне кредитора, а множественность самих обязательств.

Требования кредиторов к заемщику об уплате процентов и возврате кредита также являются юридически самостоятельными и пропорциональных их доле в общем объеме денежных средств, предоставленных заемщику. В случае исполнения обязательства заемщика по возврату денежных средств не в полном объеме, по общему правилу, полученные денежные средства распределяются между всеми участниками синдиката кредиторов в соответствии с их долями участия, что обеспечивает дополнительную защиту прав каждого из участников синдиката кредиторов.

В литературе неоднократно отмечалось, что на практике возможны ситуации, когда отношения, внешне напоминающие множественность, в действительности таковыми не являются. При этом одно лишь объединение условий обязательства едином документе (договоре) не может рассматриваться в качестве показателя множественности. Ключевую роль в размежевании обязательств при множественности лиц с обязательствами при мнимой множественности играет определение предмета обязательства. Если последний является составным, то можно вести речь о множестве самих обязательств, а не его сторон[6].

Если представить долевое обязательство как несколько ординарных (единичных), то тогда эти несколько обязательств можно разделить, не оставив между ними никакой тесной связи, о которой говорил Г.Ф. Шершеневич, общим образом характеризуя обязательства со множественностью лиц[7]. Некоторые исследователи рассматривают обязательства с долевой множественностью как совокупность отдельных правоотношений[8].

Кредит заемщику предоставляется членами синдиката в заранее определенных долях на одинаковых условиях, согласованных в едином договоре. В результате возникают абсолютно самостоятельные кредитные правоотношения между заемщиком и каждым из кредиторов-членов синдиката, закрепленные в едином кредитном договоре исключительно для удобства и ускорения процесса согласования сделки.

Как представляется, при синдицированном кредитовании, по общему правилу, не возникает множественности лиц на стороне кредитора, а налицо множество отдельных двусторонних обязательств между заемщиком и каждым из кредиторов-участников синдиката.

Таким образом, на основании проведенного анализа можно выделить следующие отличия нескольких связанных между собой однородных простых заемных обязательств, возникающих в процессе синдицированного кредитования, от заемных обязательств со множественностью лиц на стороне кредитора:

- в отличие от солидарных заемных обязательств с активной множественностью лиц каждый из кредиторов - участников синдиката имеет самостоятельное право требования к заемщику и не несет ответственности за неисполнение другими кредиторами своих обязательств по договору синдицированного кредита.

- решение вопросов о досрочном истребовании кредита, об обращении взыскания на обеспечение и т.п. принимаются кредиторами не единогласно, как в солидарных обязательствах, не каждым кредитором в отдельности, как в долевых обязательствах, а большинством кредиторов, определенное значение которого определяется договором синдицированного кредита.

В связи с этим целесообразно нормативное закрепление раздельного характера обязательств кредиторов в синдицированном кредите, как это установлено в стандартном договоре синдицированного кредита по российскому праву.

Кредитные договоры (договоры займа) между участниками синдиката кредиторов и заемщиком содержит условия, аналогичные тем, которые содержатся в других кредитных договорах.

Базовыми условиями любого кредитного договора являются сумма кредита, цель, период кредитования, процентная ставка, и непроцентные вознаграждения, уплачиваемые заемщиком, срок и способ возврата кредита.

Процентная ставка по синдицированному кредиту складывается из трех элементов: базовой среднерыночной ставки привлечения денежных средств на межбанковском рынке (LIBOR/ EURIBOR), стоимости услуг банка организатора синдиката (margin) и иных обязательных затрат заемщика (mandatory cost)[9].

Помимо процентов в соответствии с договором заемщик уплачивает разного рода вознаграждения (например, вознаграждение за принятие обязательства по выдаче кредита - commitment fee, вознаграждение за организацию кредита - arrangement fee, агентское вознаграждение - agent fee, вознаграждение управляющему обеспечением - security agent fee и т.д.).

Международной практикой предусмотрена также уплата заемщиком фиксированной начальной комиссии (front-end fee), которая представляет собой единовременную выплату банку-кредитору и устанавливается в целях
компенсации расходов кредитора на заключение договора и предоставление услуги.

Кроме того, в договор синдицированного кредита включаются условия, которые могут повлечь дополнительные расходы со стороны заемщика (например, так называемое условие о защите прибыли банка (margin protection clause), направленное на предотвращение дополнительных расходов кредитора).

Таким образом, стоимость синдицированного кредита формируется из четырех элементов: процентов, непроцентных платежей, компенсации издержек, в также вознаграждения за дополнительные услуги, оказываемые в рамках договора[10].

Ряд условий договора синдицированного кредита посвящены присоединению к выработанным международной практикой механизмам, обеспечивающим надлежащую защиту прав и законных интересов всех участников сделки. В качестве одного из способов защиты интересов кредиторов в договорах синдицированного кредита используется институт заверений и гарантий, а также дополнительных обязательств заемщика, предусмотренных договором (так называемые «ковенантные условия»). Заверения и гарантия указывают на определенные факты на момент подписания договора, а обязательства определяют правила, которые должны выполнять во время действия договора.

Главная цель включения в договор синдицированного кредита заверений и гарантий - снижение рисков кредитора и предоставление максимально возможного объема достоверной информации о заемщике. В договоре синдицированного кредита заверения и гарантии используются в качестве подтверждения юридического, коммерческого и финансового положения заемщика и являются необходимыми условиями для принятия кредитором решения о представлении денежных средств. Включение в кредитный договор условия о заверениях и гарантиях позволяет банкам - кредиторам еще до заключения договора получить от заемщика необходимую информацию о его деятельности и финансовом положении, а также оценить вероятность возникновения условий, которые в дальнейшем могут привести к неисполнению или ненадлежащему исполнению заемщиком своих обязательств.

Предоставляемые заемщиком при заключении договора синдицированного кредита заверения и гарантии условно можно разделить на два вида[11]: правовые заверения и гарантии и коммерческие (финансовые) заверения и гарантии.

Заверения и гарантии правового характера подтверждают законность заключаемого договора и представляют особую важность, поскольку нарушение заемщиком законодательства может привести к неблагоприятному воздействию на его хозяйственную деятельность, финансовое положение или возможность заемщика выполнять свои обязательства по договору. К типичным заверениями и гарантиями правового характера, которые можно встретить в договоре синдицированного кредита, относятся следующие:

о надлежащем правовом статусе заемщика: означает, что заемщик надлежащим образом зарегистрирован как юридическое лицо в соответствии с законодательством Российской Федерации или иностранного государства; о наличии необходимых полномочий у лиц, подписывающих договор; о получении заемщиком необходимых разрешений и одобрений для заключения договора (например, одобрение крупных сделок и сделок с заинтересованностью, если оно требуется по законодательству);

о подтверждении, что заключаемый договор синдицированного кредита не нарушает иных обязательств заемщика;

об отсутствии нарушений действующего законодательства (подтверждение того, что заёмщик и лица, предоставляющие обеспечение, не нарушают законодательные предписания и не участвуют в судебных разбирательствах);

о соблюдении заёмщиком законов о защите окружающей среды; о налогообложении (подтверждение налогового статуса заёмщика и лиц, предоставляющих обеспечение, а также того, что в отношении указанных лиц не проводится никаких налоговых проверок или судебных разбирательств);

об отсутствии отрицательных последствий (исполнение обязательств по кредитному договору и обеспечивающим его сделкам не ведет к каким-либо нарушениям законодательства);

о применимом праве и защите прав (выбор права сторонами по договору является действительным и права по договору могут быть беспрепятственно защищены в судебном порядке в соответствующей юрисдикции);

о действительности и возможности использования доказательств (подтверждение того, что все документы, оформляемые в рамках заёмного правоотношения, могут быть использованы в судебных разбирательствах в соответствующей юрисдикции заёмщика или лиц, предоставляющих обеспечение).

В качестве коммерческих (финансовых) можно рассматривать заверения и гарантии, которые характеризуют основные экономические показатели деятельности заемщика, включая следующие[12]:

полноту и достоверность бухгалтерской отчетности заемщика (описание финансовой отчетности, которая должна быть предоставлена заемщиком, часто стороны предусматривают заверение об отсутствии какого-либо материального неблагоприятного изменения с даты предоставления последнего отчета);

отсутствие существенных изменений в ведении коммерческой

деятельности заемщика и изменений в корпоративной структуре группы заемщика;

условие о пропорциональном обеспечении интересов кредиторов (подтверждает, что заключаемый кредитный договор имеет одинаковую очередность при банкротстве с иными необеспеченными обязательствами заемщика (pari passu clause);

отсутствие случаев неисполнения по иным обязательствам заемщика;

отсутствие на момент подписания кредитного договора судебных разбирательств, которые могли бы оказать неблагоприятное воздействие на хозяйственную деятельность, финансовое положение или на возможность заемщика выполнять свои обязательства по договору;

отсутствие каких-либо обременений в отношении всех или части активов заемщика, за исключением обременений, предусмотренных кредитным договором;

отсутствие в отношении заемщика процедур несостоятельности (банкротства).

Необходимо отметить, что приведенный список заверений и гарантий не является исчерпывающим и зависит от конкретных обстоятельств сделки. На практике стороны договора синдицированного кредита самостоятельно устанавливают соответствующие условия о заверениях и гарантиях. При этом объем и содержание предоставляемой информации определяется кредиторами, поскольку именно они оценивает кредитоспособность заемщика.

Особое внимание следует уделить способам правовой защиты в случае нарушения заверений и гарантий. Наиболее широкий перечень возможных последствий предусмотрен непосредственно стандартным договором синдицированного кредита.

Во-первых, в случае обнаружения недостоверности данных заверений и гарантий, кредиторы могут приостановить дальнейшее предоставление денежных средств (несмотря на то, что по общему правилу, кредиторы не имеют права приостановить предоставление денежных средств, если фактически не имеет место случай неисполнения).

Во-вторых, в случаях, когда заверения, предоставленные заемщиком, были недостоверными или вводящими в заблуждение, непосредственно на момент предоставления, кредиторы имеют право потребовать расторжения договора. В таких обстоятельствах одним из возможных вариантов действий для кредиторов является требование возврата неиспользованной части кредита. Решение о расторжении договора, как правило, принимается большинством кредиторов.

Другим способом защиты прав кредиторов, вытекающим из случая нарушения предоставленных заверений, является право потребовать досрочного возврата кредита, которое также требует наличия решения большинства кредиторов. На практике заемщик не всегда может выполнить такую обязанность, поскольку это может привести к неисполнению обязательств перед другими кредиторами (кросс-дефолт). Тем не менее, данное средство правовой защиты необходимо кредиторам для того, чтобы они имели возможность быстро принять любые необходимые меры против заемщика с целью защитить свою позицию.

Таким образом, включение в договор синдицированного кредита заверений и гарантий, является особым инструментом, позволяющим кредиторам-участникам синдиката не только следить за исполнением условий договора и общим состоянием бизнеса заемщика, но и в случае необходимости прибегнуть к соответствующим способам правовой защиты своих нарушенных прав[13].

Одним из важнейших заверений, обычно включаемых в договор синдицированного кредита, является условие о пропорциональном обеспечении интересов кредиторов (pari passu clause), которое позволяет обеспечить равенство прав кредиторов, а также в случае неплатежеспособности заемщика обеспечить одинаковую очередность удовлетворения требований необеспеченных кредиторов. Указанные условия нередко включались в тексты международных договоров займа и облигаций с участием государств и международных организаций (суверенных займах). Однако впоследствии эта практика была распространена и на сферу отношений с участием юридических лиц. В большинстве юрисдикций кредиторы по синдицированному кредиту имеют ту же очередность, что и иные профессиональные кредиторы, за исключение лиц, чьи требования обеспечены залогом, и субординированных кредиторов, оплата обязательств которых осуществляется только после удовлетворения старших кредиторов. Оговорка рari рassu содержит заверение заемщика в том, что все его обязательства по кредитному договору имеют ту же очередность, как любые иные текущие и будущие платежные обязательства заемщика. В число исключений могут быть включены требования, преимущественное удовлетворение которых прямо предусмотрено законодательством. В основном это обязанности перед налоговыми органами, социальные обязательства заемщика как работодателя перед своими работниками, обязательства по возмещению вреда и т.п. Долгое время в международной практике общепринятым было следующее толкование условия о пропорциональном обеспечении интересов кредиторов: в случае несостоятельности или ликвидации заемщика требования кредиторов по необеспеченным обязательствам к заемщику имеют одинаковую очередность. Тем не менее, в последние годы было вынесено несколько судебных решений в Европе и США (в отношении суверенных заемщиков), закрепивших более широкое толкование данного принципа: все однородные требования кредиторов имеют одинаковую очередность в любом случае, а не только в случае возникновения неплатежеспособности.

Это означает, что в случае недостаточности средств для оплаты однородных обязательств кредиторов в полном объеме, каждый кредитор должен получить удовлетворение пропорционально своей доле. Хотя такое широкое толкование принципа рari рassu не является обязательным для английских судов на практике, оно было подвергнуто серьезной критике, поскольку это может привести к раскрытию всех обязательств, которые могут представлять собой нарушение коммерческой тайны.

В качестве примера нарушения заемщиком данного условия можно рассматривать случаи, когда заемщик предоставляет другому кредитору право залога на свое недвижимое имущество в качестве обеспечения обязательств и тем самым улучшает положение такого кредитора в ходе процедуры банкротства заемщика. Вместе с тем использование заемщиком независимых гарантий в качестве обеспечения своих платежных обязательств перед кредиторами, не будет являться нарушением оговорки рari рassu[14].

В кредитных договорах в большинстве случаев присутствует условие о том, что заверения и гарантии, сделанные заемщиком, должны быть действительны в течение всего срока действия кредитного договора[15]. При этом заемщик обязан не только обеспечить действительность предоставленных им заверений и гарантий на протяжении всего срока действия кредитного договора, но и незамедлительно уведомлять кредиторов о возникновении обстоятельств, в результате которых любые из заверений и гарантий заемщика изменились или стали не соответствующими действительности или вводящими в заблуждение. Данное положение приобретает особенное значение в тех случаях, когда кредитным договором предусмотрена выдача кредита отдельными траншами. На заемщика возлагается также дополнительная обязанность подтверждать неизменность первоначально данных заверений и гарантий перед датой предоставления синдикатом очередного транша кредита.

Федеральный закон от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации», вступивший в силу 1 июня 2015 года, существенно дополнил нормы обязательственного права, включив в них принципиально новые институты.

Одной из таких новелл является концепция «заверений об обстоятельствах», предусмотренная статьей 4312 ГК РФ. Указанная статья не закрепляет четкое определение заверений об обстоятельствах, а лишь указывает случаи и условия предоставления таких заверений, а также последствия их нарушения. Из содержания статьи 4312 ГК РФ следует, что заверения об обстоятельствах представляют собой подтверждение одной из сторон договора обстоятельств, имеющих существенное значение для заключения договора, его исполнения или прекращения. Под такими обстоятельствами понимается, в частности, соответствие договора применимому праву, наличие необходимых разрешений и лицензий, полномочий на заключение договора, а также обстоятельства, относящиеся к предмету договора или финансовому состоянию стороны.

Таким образом, в российском праве появился аналог концепции заверений и гарантий, однако полностью отождествлять российскую и концепцию заверений об обстоятельствах и иностранные правовые конструкции представляется неверным. Заверения об обстоятельствах, предусмотренные статьей 4312 ГК РФ, содержат характерные черты как заверений, так и гарантий по английскому праву. Во-первых, заверения могут относиться как к обстоятельствам, которые уже существуют на момент заключения договора, так и тем, которые возникнут в будущем в период его исполнения. Во-вторых, статьей 4312 ГК РФ предусматривается четыре возможных последствия нарушений заверений об обстоятельствах: возмещение убытков, уплата предусмотренной договором неустойки, отказ от исполнения договора или признание его недействительным.

Тем не менее, само включение института «заверений об обстоятельствах» в ГК РФ является значительным шагом на пути совершенствования российского законодательства в части повышения уровня защиты добросовестных участников имущественного оборота.

В отношении ковенантных условий, следует отметить, что они получили широкое распространение в крупных трансграничных сделках. В качестве

применимого права в таких сделках чаще всего предусматривается английское право. Рассматриваемые сделки активно используются при заключении сделок M&A, купли-продажи ценных бумаг, синдицированном кредитовании облигационных займах, проектном финансировании). Ковенантные условия традиционно используются в кредитных договорах и договорах займа для обеспечения полного и своевременного возврата долга. Ковенанты призваны обеспечить синдикат кредиторов информацией об экономическом и правовом состоянии заёмщика, а при выдаче целевого кредита - об использовании заёмных средств на обозначенные цели.

В английской правовой доктрине термин «ковенант» обозначает согласованное в договоре условие об обязанности лица совершить определенные действия или воздержаться от их совершения, имеющее для сторон юридическую силу. К ковенантам относятся дополнительные обязанности заемщика, прямо не связанные с платежными обязательствами.

В английской правовой доктрине выделяют два основных типа ковенантов: позитивные и негативные. Позитивные ковенанты

устанавливают дополнительные обязанности или действия, которые должно выполнить лицо, давшее обещание по ковенанту. Как правило, действие позитивного ковенанта прекращается в момент его исполнения. Негативные ковенанты устанавливают обязанность стороны воздержаться от определенных действий. Такого рода ковенанты не могут считаться исполненными до тех пор, пока не истечет срок их действия или станет невозможно расторгнуть их[16].

Большинство синдицированных кредитов структурированы как среднесрочные, поэтому заемщик в момент подписания кредитного договора должен быть уверен, что он будет в состоянии в полной мере выполнять ковенантные условия в течение всего срока действия договора. Выполнение ковенантных условий не должно препятствовать развитию бизнеса заемщика и, следовательно, его способности обслуживать синдицированный кредит. Ковенанты, включаемые в договор синдицированного кредита, могут различаться в каждом конкретном случае в зависимости от особенностей сделки и текущей ситуации на финансовом рынке.

Анализ стандартной международной документаций по синдицированному кредитованию позволяет выделить финансовые, информационные и общие ковенанты[17]. С точки зрения содержания обязанности заемщика допустимо выделить негативные и позитивные ковенанты.

Одним из ключевых негативных ковенантов, включаемых в договор синдицированного кредита, является условие о запрете залога (negative pledge, так называемая «негативная оговорка»). Это условие возлагает на заемщика обязанность не создавать и не допускать существования какого- либо обременения своих активов без предварительного письменного согласия кредиторов. Рассматриваемое условие может включать и другие, не связанные с залогом обязанности заёмщика. В частности, допустимо возлагать на заёмщика обязанность не принимать денежных обязательств определенного вида и величины. Например, можно предусмотреть, что заемщик не вправе получать займы, выпускать облигации, превышающие определенный лимит.

Цель оговорки о запрете залога - сохранить имущественное положение заёмщика на уровне не ниже того, который существовал на момент выдачи кредита. В международной практике стороны, как правило, предусматривают, что в случае, если заёмщик намерен передать какую-либо часть или все свое имущество в залог, он обязан получить согласие кредитора на подобную сделку.

Нарушение заемщиком ковенанта о запрете залога может повлечь негативные последствия и для последующих кредиторов. В частности,

первоначальный кредитор, узнав о факте нарушения заемщиком запрета залога, может потребовать досрочного расторжения соответствующего договора и возврата всех сумм кредита. Такое требование, может ухудшить финансовое положение заемщика (например, незапланированное уменьшение денежных средств у заемщика в конкретный момент времени, связанное с досрочным погашением кредитов). Таким образом, наличие в договоре синдицированного кредита условия о запрете залога имеет практическое значение, и в случае его нарушения заемщиком негативные последствия могут наступить как для самого заемщика, так и для кредиторов.

В российском законодательстве на сегодняшний день отсутствует легальное определение ковенантов, не установлены механизмы их использования и последствия нарушения, что существенного ограничивает сферу применения данного финансового инструмента в нашей стране. Вместе с тем при желании стороны могут включить такие условия в договор, руководствуясь принципом свободы договора. Включение ковенантов в договоры, в том числе в договоры синдицированного кредита позволит предоставить кредиторами инвесторам дополнительные гарантии, повысит качество финансовых отношений и улучшит функционирование финансового рынка.

В большинстве случаев в текст договора синдицированного кредита включаются предварительные условия (conditions precedent), обязывающие заемщика до получения кредита представить документы или выполнить определенные действия, подтверждающие соответствие заемщика предъявляемым требованиям. В случае их невыполнения кредиторы вправе отказаться от предоставления кредита. Поскольку по своей природе синдицированный кредит являются самостоятельным обязательством должника и каждого из банков-участников синдика, каждый банк вправе самостоятельно решать, выполнены ли в полном объеме предварительные условия[18].

Ряд условий договора синдицированного кредита посвящены, регулированию отношений сторон в случае неисполнения обязательств. К их числу относится перечень событий неисполнения (events of default) обязательства и средства правовой защиты кредиторов при их наступлении. Случаями неисполнения обязательства являются предусмотренные договором действия или события, совершение или наступление которых предоставляет кредитору право требовать досрочного возврата кредита (его части) и начисленных процентов.

В договоре синдицированного кредита обычно предусматриваются следующие случаи неисполнения условий договора заемщиком: неплатеж по кредиту; нарушение иных обязательств; недостоверное заверение; перекрестное неисполнение; несостоятельность; ограничение распоряжения имуществом; недействительность каких-либо документов и иные. В случае неисполнения кредиторы могут использовать следующие средства правовой защиты: расторжение кредитного соглашения и требование досрочного возврата денежных средств, возмещение убытков, судебный запрет, зачет, принудительная ликвидация заемщика.

Таким образом, правовая конструкция синдицированного кредита может включать одну из двух возможных моделей кредитования заемщика, образующих соответствующую структуру договорных связей: модель самостоятельных кредитных обязательств и модель долевых кредитных обязательств. Кроме того, условия, включаемые в кредитные договоры (договоры займа) при синдицированном кредитовании не обнаруживают своеобразия по сравнению с обычным двусторонним кредитом (займом).

[1] См.: Agasha Mugasha. The Law of Multi-financing. Syndicated Loans and the Secondary Loan Market. - Oxford, 2007, P.140.

[2] См.: Белов В.А. Сингулярное правопреемство в обязательстве. М.: ЮрИнфоР, 2007. С.52.

[3] См. подробнее: Гравин Д. И. Синдицированное кредитование в российском и английском праве // Журнал российского права. 2013. № 12. С. 100-109.

[4] Гражданский кодекс Российской Федерации. Постатейный комментарий к разделу III Общая часть обязательственного права/ под ред. Л.В. Санниковой. М.: Статут. 2016. СПС «КонсультантПлюс».

[5] Campbell М. Syndicated Lending: Practice and Documentation.- Euromoney Books, 6th edition 2013.- P. 24.

[6] Сарбаш С.В. Обязательства с множественностью лиц и особенности их исполнения. М., Статут, 2004.

[7] Шершеневич Г,Ф. Учебник русского гражданского права. 4-е изд. Казань, 1902. С 385.

[8] Новицкий И.Б., Лунц Л. А. Общее учение об обязательствах. М., 1950. С. 204.

[9] Campbell M. Syndicated lending: practice and documentation. Sixth edition. Euromoney Books. 2014.

[10] См.: Стандартная документация в сделках синдицированного кредитования. Москва. Комитет по синдицированному кредитованию, Юридическая экспертная группа, 2012. С. 25.

[11] См.: Шамраев А. В. "Международное и зарубежное финансовое регулирование: институты, сделки, инфраструктура: Монография" (часть 2) /под ред. А.В. Шамраева. КНОРУС, ЦИПСиР, 2014.

[12] Users Guide to the Recommended Form of Facility Agreements for Use in Developing Market Jurisdictions. London: Loan Market Association, 2013.

[13] McKnight A. The Law of International Finance. Oxford: Oxford University Press, 2008; P. 98.

[14] См.: Фомичева А.А. Сравнительно-правовой анализ отдельных положений кредитного договора

российских и немецких банков// Банковское право, 2012, № 5.

[15] Там же.

[16] См. подробнее: Попкова Л.А. Ковенанты в кредитных договорах: зарубежный опыт и российская практика// Банковское право. 2013. № 3.

[17] Users Guide to the Recommended Form of Facility Agreements for Use in Developing Market Jurisdictions. London: Loan Market Association, 2013.

[18] См.: Philip R. Wood. International Loans, Bonds, Guarantees, Legal Opinions. 2nd ed. London: Sweet and Maxwell, 2007. P. 127.