Реформа гражданского законодательства затронула достаточно объёмную группу правоотношений, которые складываются в процессе создания, существования и прекращения деятельности юридических лиц на территории Российской Федерации.

Принятие Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» [12] в числе прочего, значительно отразилось на деятельности хозяйствующих субъектов.

На смену привычному делению акционерных обществ на открытые и закрытые, которое ныне законодательно исключено, пришли публичные и непубличные акционерные общества. Вместе с изменением понятий, поменялась также сущность рассматриваемых обществ, не каждое ЗАО становится публичным АО автоматически, как и не каждое ОАО становится публичным. Необходимость самоопределения для организаций связана с чётким пониманием своего правового статуса, что влечёт для субъектов хозяйствования серьезную практическую значимость.

Публичным обществом является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путём открытой подписки) либо публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах[39.С.60]. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Требования к деятельности публичных акционерных обществ, установленных законодательно, частично повторяют ранее действовавшие нормы об открытых акционерных обществах. Но подразделение обществ на публичные и непубличные осуществляются по совершенно другому принципу.

Правила о публичном обществе применяются, если устав и фирменное наименование общества содержат указание на то, что оно является публичным.

Непубличные общества размещают акции среди заранее определенного круга лиц и не выходят в публичное обращение. Так как доля в уставном капитале ООО представляет малооборотный актив, состав участников является ограниченным[48.С.22]. В связи с возможностью применения специальных механизмов контроля персонального состава своих участников, у непубличных обществ расширяется возможность внутрикорпоративной организации. В связи с этим их деятельность регулируется преимущественно диспозитивными нормами закона, позволяющими принимать те или иные решения по своему усмотрению.

Участники непубличных обществ в отличие от публичных могут изменить порядок распределения компетенции между органами управления, установить иной состав органов управления и требования к их формированию, чем предусматривается законом: к совету директоров, изменить порядок созыва, подготовки и проведению общего собрания участников, порядок преимущественного права выкупа акций или доли. Основной признак, позволяющий разграничить публичное общество и непубличное, связан с особенностью размещения и оборота ценных бумаг акционерного общества.

Законодательством закреплено, что в уставе непубличного общества можно предусмотреть:

- передачу на рассмотрение коллегиального органа управления или коллегиального исполнительного органа вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания участников, за исключением ряда ключевых вопросов;

- закрепление функций коллегиального исполнительного органа за коллегиальным органом управления полностью либо в части или об отказе от создания коллегиального исполнительного органа, если его функции осуществляются указанным коллегиальным органом управления;

- передачу единоличному исполнительному органу функций коллегиального исполнительного органа;

- порядок созыва, подготовки и проведения общих собраний участников, принятия ими решений, отличный от установленного законами и иными правовыми актами, при условии, что такие изменения не лишают участников права на участие в общем собрании непубличного общества и на получение информации о нем;

- требования, отличные от установленных законами и иными правовыми актами требований, к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний коллегиального органа управления общества или коллегиального исполнительного органа общества;

- порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества, а также максимальную долю участия одного участника общества с ограниченной ответственностью в уставном капитале;

- отнесение к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не относящихся к ней в соответствии с ГК РФ или законом об акционерных обществах; возможность не создавать ревизионную комиссию[46.С.68].

Общество является публичным, если осуществляет размещение (отчуждение) ценных бумаг путем открытой подписки. Под открытой подпиской понимается способ увеличения уставного капитала общества, возмездное размещение дополнительных акций в процессе эмиссии среди неограниченного круга лиц. Способ размещения ценных бумаг фиксируется в решении о выпуске ценных бумаг. Причем публичное обращение ценных бумаг может быть как разовым, так и не ограниченным по продолжительности. Если публичное обращение ценных бумаг прекратилось, общество имеет право изменить свой правовой статус с публичного на непубличный. Указание на публичный статус исключается из устава и фирменного наименования.

Практическое значение выделения публичных и непубличных акционерных обществ заключается в том, что права и обязанности одних отличаются от прав обязанностей других. Основное и значимое правовое последствие причисления акционерного общества к числу публичных – обязанность раскрывать информацию о своей деятельности. Положения Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» [7], устанавливающие данные правила для открытых акционерных обществ, продолжают действовать и применяться к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей Гражданскому кодексу. Ст.92 данного закона, закрепляет за соответствующими хозяйствующими субъектами обязанность раскрывать следующую информацию: годовой отчет, годовую бухгалтерскую отчетность, проспект ценных бумаг общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации, сообщение о проведении общего собрания акционеров и т.д.

Ст. 7 Федерального закона «Об акционерных обществах» [7] указывает, что акционерное общество может быть публичным или непубличным, что отражается в его уставе и фирменном наименовании. Именно данный критерий является отражением публичного или непубличного статуса общества в уставе и фирменном наименовании является сегодня основным (главным). Остальные критерии, указанные в ГК РФ, представляют собой права, которые возникают у общества в связи с наличием у него статуса публичного или непубличного.

К публичным обществам установлены следующие требования:

- необходимость образования коллегиального органа управления общества, число членов которого не может быть менее пяти;

- ведение реестра акционеров публичного общества и исполнение функций счетной комиссии организацией, имеющей предусмотренную законом лицензию;

- запрет ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру;

- недопустимость установления в уставе публичного общества условий о получении чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества или предоставлении кому-либо права преимущественного приобретения акций публичного общества (кроме ряда случаев);

- запрет на изменение исключительной компетенции общего собрания акционеров, установленной ГК РФ и Федеральным законом «Об акционерных обществах», в уставе публичного общества;

- обязанность публичного раскрытия предусмотренной законом информации.

Ст. 71 и 72 Федерального закона «Об акционерных обществах» предусмотрели правила изменения статуса публичных и непубличных обществ[7]:

а) непубличное общество может приобрести статус публичного общества (публичный статус) путем внесения в устав изменений, которые содержат указание на то, что общество является публичным. Новый статус приобретается со дня государственной регистрации указанных изменений в уставе и внесения в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) сведений о фирменном наименовании такого общества, содержащем указание на то, что общество является публичным. Соответствующее решение может быть принято в любое время и ничем не обусловлено. Однако представление документов в ЕГРЮЛ обусловлено следующим: общество вправе представить сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным, при условии регистрации проспекта его акций и заключения обществом договора с организатором торговли о листинге его акций;

б) публичный статус общества прекращается путем внесения в его устав изменений, исключающих указание на то, что общество является публичным, со дня государственной регистрации указанных изменений в его уставе и внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании такого общества, не содержащем указание на то, что общество является публичным. Принятие соответствующего решения допускается при соблюдении ряда условий. Во-первых, такое решение принимается одновременно с решением об обращении общества в Банк России с заявлением об освобождении его от обязанности раскрывать информацию, которая предусмотрена законодательством РФ о ценных бумагах, и решением об обращении с заявлением о делистинге акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Причем такие решения принимаются в рамках одного вопроса повестки дня общего собрания акционеров большинством в 95% голосов всех акционеров - владельцев акций общества всех категорий (типов). Во-вторых, прекращение обществом его публичного статуса допускается при одновременном соблюдении следующих условий: акции общества или эмиссионные ценные бумаги общества, конвертируемые в его акции, не находятся в процессе размещения посредством открытой подписки и не допущены к организованным торгам; Банком России принято решение об освобождении общества от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах. Предусмотрены и условия вступления принятых решений в силу: они вступают в силу при условии, что общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, не превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом ограничения, установленного п. 5 ст. 76 Федерального закона «Об акционерных обществах» [7].

Таким образом, положения законодательства, направленные на урегулирование деления хозяйственных обществ на публичные и непубличные на сегодняшний день еще нуждаются в дополнительном толковании. Для правильного и единообразного применения законодательства требуются новые ориентиры в виде судебной практики. Многие субъекты бизнеса при определении своего правового статуса испытывают затруднения и нуждаются в необходимых рекомендациях, так как практическая значимость причисления себя к публичному или непубличному хозяйственному обществу достаточно велика.