Прежде всего отметим, что рабочее время - это время, в течение которого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора должен исполнять свои трудовые обязанности, а также иные периоды времени, которые в соответствии с Трудовым кодексом Российской Федерации (далее - ТК РФ), другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации относятся к рабочему времени. На это указывает статья 91 ТК РФ.

Нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю.

Согласно статье 97 ТК РФ работодатель имеет право в порядке, установленном ТК РФ, привлекать работника к работе за пределами продолжительности рабочего времени, установленной для данного работника в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором, если работник работает на условиях ненормированного рабочего дня.

В соответствии со статьей 100 ТК РФ работа с ненормированным рабочим днем для отдельных категорий работников устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, а для работников, режим рабочего времени которых отличается от общих правил, установленных у данного работодателя, - трудовым договором.

На основании статьи 101 ТК РФ ненормированный рабочий день - это особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени.

Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников. Заметим, что, как правило, ненормированный рабочий день устанавливается для административного, управленческого и технического персонала (например, для директоров, бухгалтеров, водителей и сотрудников, работа которых непосредственно связана с обеспечением деятельности организации в целом или жизнедеятельности населения).

Обратите внимание! При определении перечня должностей работников, которым устанавливается ненормированный рабочий день, работодателю следует учесть, что ненормированный рабочий день, по мнению Роструда, изложенному в письме от 19.04.2010 N 1073-6-1 "Об индексации заработной платы и возможности установления ненормированного рабочего дня работникам с неполным рабочим временем", может быть установлен и работникам с неполным рабочим временем.

Согласно письму Роструда от 07.06.2008 N 1316-6-1 работа в условиях ненормированного рабочего дня не является сверхурочной. Работодатель имеет право привлекать работника с ненормированным рабочим днем к выполнению своих трудовых функций в любое время до или после окончания смены на столько часов, сколько это необходимо. В этом случае ограничение максимального количества часов переработки, установленное для сверхурочной работы статьей 99 ТК РФ, не применяется.

Следует отметить, что ненормированный рабочий день не означает, что на работников не распространяется режим нормального рабочего времени. Работники с ненормированным рабочим днем могут быть привлечены к работе в выходные или праздничные дни наравне с другими сотрудниками, то есть на них распространяется действие статей 113 и 153 ТК РФ.

К особенностям ненормированного рабочего времени относится то, что работа сверх нормальной продолжительности рабочего времени осуществляется без дополнительной оплаты. Единственной формой компенсации в этом случае является предоставление дополнительного оплачиваемого отпуска.

Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск

Согласно статье 119 ТК РФ работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и который не может быть менее трех календарных дней.

Порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в федеральных государственных учреждениях устанавливаются нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации. На сегодняшний день Постановлением Правительства Российской Федерации от 11.12.2002 N 884 утверждены Правила предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в федеральных государственных учреждениях.

Порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в государственных учреждениях субъекта Российской Федерации устанавливаются нормативными правовыми актами органов государственной власти субъекта Российской Федерации, а в муниципальных учреждениях - нормативными правовыми актами органов местного самоуправления.

Отметим, что, в частности, дополнительный оплачиваемый отпуск за ненормированный рабочий день установлен следующим категориям работников:

- государственным гражданским служащим (статьи 45, 46 Федерального закона от 27.07.2004 N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации");

- руководителям федеральных государственных бюджетных учреждений, находящихся в ведении Федерального агентства научных организаций (Приказ ФАНО России от 13.04.2016 N 11н "О ежегодном дополнительном оплачиваемом отпуске за ненормированный рабочий день для руководителей федеральных государственных учреждений, находящихся в ведении Федерального агентства научных организаций");

- сотрудникам органов внутренних дел Российской Федерации, прикомандированным к Государственной фельдъегерской службе Российской Федерации (Приказ ГФС России от 16.06.2014 N 223 "Об особенностях применения в отношении сотрудников органов внутренних дел Российской Федерации, прикомандированных к Государственной фельдъегерской службе Российской Федерации, Приказа МВД России от 06.09.2012 N 849 "О дополнительном отпуске за ненормированный служебный день сотрудникам органов внутренних дел Российской Федерации");

- руководителям федеральных государственных бюджетных учреждений, находящихся в ведении Министерства спорта Российской Федерации (Приказ Минспорта России от 26.07.2013 N 579 "О ежегодном дополнительном оплачиваемом отпуске за ненормированный рабочий день для руководителей федеральных государственных бюджетных учреждений, находящихся в ведении Министерства спорта Российской Федерации");

- работникам и техническому персоналу Фонда социального страхования Российской Федерации (далее - ФСС РФ) (Приказ ФСС РФ от 22.06.2009 N 146 "О продолжительности ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков работников Фонда социального страхования Российской Федерации и его исполнительных органов");

- работникам Федерального фонда обязательного медицинского страхования (далее - ФФОМС), а также персоналу по охране и обслуживанию зданий ФФОМС (Приказ ФФОМС от 01.09.2009 N 196 "О ежегодных оплачиваемых отпусках и дополнительных оплачиваемых отпусках за ненормированный рабочий день работников ФОМС") и другим.

Обратите внимание! Согласно письму Роструда от 24.05.2012 N ПГ/3841-6-1 основанием для предоставления данного дополнительного отпуска в коммерческих организациях являются работа в режиме ненормированного рабочего дня и наличие должности работника в перечне должностей работников с ненормированным рабочим днем, который установлен коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка организации.

Условие о ненормированном рабочем дне подлежит включению в трудовой договор, если должность работника предусмотрена перечнем должностей работников с ненормированным рабочим днем.

Право на дополнительный отпуск установленной продолжительности возникает у работника, включенного в перечень должностей работников организации с ненормированным рабочим днем, независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня.

При предоставлении работникам дополнительного и ежегодного основного оплачиваемых отпусков они суммируются. Если дополнительный отпуск перенесен либо не использован, а также при увольнении право на этот отпуск реализуется в порядке, установленном трудовым законодательством Российской Федерации для ежегодных оплачиваемых отпусков.

Согласно статье 114 ТК РФ работникам предоставляются ежегодные оплачиваемые отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка. Следовательно, и дополнительный оплачиваемый отпуск за ненормированный рабочий день тоже должен быть предоставлен с сохранением среднего заработка.

Порядок расчета средней заработной платы установлен статьей 139 ТК РФ, а также Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.12.2007 N 922 "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы" (далее - Положение N 922).

Пример. На основании перечня должностей работников с ненормированным рабочим днем, определенного коллективным договором организации ООО "А", работнику Иванову С.С. установлен ненормированный рабочий день.

С 16 марта работник уходит в ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 33 календарных дня, из которых:

- основной оплачиваемый отпуск - 28 календарных дней;

- дополнительный оплачиваемый отпуск за ненормированный рабочий день - 5 календарных дней.

Предположим, что расчетный период (12 месяцев) отработан работником полностью и заработная плата за этот период составила 270 000 руб.

Рассчитаем сумму отпускных работника.

Средний дневной заработок составил 768 руб. (270 000 руб. / 12 месяцев / 29,3).

Сумма отпускных составит 25 344 руб. (768 руб. x 33 дня).

Обратите внимание! Дополнительный оплачиваемый отпуск по заявлению работника может быть заменен денежной компенсацией на основании статьи 126 ТК РФ. Расчет суммы денежной компенсации осуществляется в том же порядке, что и расчет отпускных, то есть на основании статьи 139 ТК РФ и Положения N 922.

Содержание трудового договора

Как вы знаете, трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ. При заключении трудового договора в нем необходимо указать (статья 57 ТК РФ):

- Ф.И.О. работника и наименование работодателя (Ф.И.О. работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор;

- сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя - физического лица;

- ИНН (для работодателей, за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями);

- сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями;

- место и дату заключения трудового договора.

Статьей 57 ТК РФ установлено, что обязательными для включения в трудовой договор являются, в частности:

- трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы);

- режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя).

Таким образом, условия предоставления работникам с ненормированным рабочим днем ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска относятся к режиму рабочего времени и времени отдыха, являющемуся существенным условием трудового договора. Такой же вывод содержится в письмах Минфина России от 29.01.2007 N 03-03-06/4/6, от 20.12.2006 N 03-03-04/1/846, от 06.05.2006 N 03-03-04/2/131.

Приведем образец трудового договора, заключаемого с генеральным директором.

Пример. Решением совета директоров Акционерного общества "Акула" Сухоруков С.С. избран на должность генерального директора. С ним заключается трудовой договор.

Трудовой договор 5/2

г. Москва

"05" декабря 2016 г.

Акционерное общество "Акула", именуемое в дальнейшем "Общество", в лице председателя совета директоров Таран А.А., действующего на основании устава и решения совета директоров (протокол N 3 от "1" декабря 2016 года), с одной стороны и господин Сухоруков Сергей Сергеевич, назначенный указанным решением на должность генерального директора Общества, именуемый в дальнейшем "Работник", с другой стороны в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ и иным действующим российским законодательством, уставом и внутренними документами Общества заключили настоящий Договор о нижеследующем:

1. Общие положения. Предмет договора

1.1. Настоящий Договор регулирует отношения между Обществом и Работником в связи с исполнением последним возложенных на него обязанностей по руководству текущей деятельностью Общества, расположенного по адресу: 125008, г. Москва, ул. Иванова, д. 20.

1.2. Общество предоставляет Работнику работу в должности генерального директора Общества.

1.3. Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует в течение 5 лет.

1.4. Условия труда на рабочем месте Работника по степени вредности и (или) опасности являются оптимальными (1-й класс) (по результатам проведения специальной оценки условий труда от 06.04.2016).

1.5. Работник руководит деятельностью Общества в пределах компетенции, определенной действующим законодательством, уставом и внутренними документами Общества, а также внутренними документами холдинговой компании и настоящим Договором.

1.6. В период деятельности в должности генерального директора господин Сухоруков Сергей Сергеевич не имеет права занимать должности, учреждать или принимать участие в любых коммерческих организациях, за исключением входящих в состав холдинговой компании, а также в соответствии со специальным решением совета директоров, принятым большинством незаинтересованных членов совета директоров Общества, принимающих участие в голосовании, за исключением выбывших членов.

2. Обязанности и полномочия Работника

2.1. В должностные обязанности Работника входит осуществление всех полномочий Общества как коммерческой организации, прав и обязанностей Общества по отношению к акционерам и другим работникам, органам государственной и местной власти и управления, а также прав и обязанностей Общества, связанных с его производственно-хозяйственной деятельностью и управлением дочерними обществами, кроме полномочий, отнесенных уставом к компетенции общего собрания акционеров и совета директоров Общества.

2.2. Работник имеет следующие обязанности:

- организует выполнение решений общего собрания акционеров, совета директоров Общества;

- обеспечивает подготовку и представляет совету директоров годовой отчет, годовую бухгалтерскую отчетность; информирует общее собрание и совет директоров о текущей производственно-хозяйственной деятельности Общества;

- обеспечивает защиту собственности Общества, контролирует целесообразность расходов Общества;

- осуществляет контроль за рациональным использованием материальных, трудовых и финансовых ресурсов;

- обеспечивает правовую защиту интересов Общества в судах общей юрисдикции и арбитражных судах;

- организует учет, обеспечивает составление и своевременное представление бухгалтерской и статистической отчетности о деятельности Общества, консолидированной отчетности о деятельности холдинговой компании соответственно в налоговые органы и органы государственной статистики, а также осуществляет иные обязанности, которые возложены или будут возложены на Работника уставом, внутренними документами Общества и действующим российским законодательством.

Работник не вправе разглашать ставшие ему известными в связи с исполнением должностных обязанностей сведения, составляющие коммерческую тайну, и конфиденциальную информацию о деятельности Общества, разглашение которых может причинить Обществу ущерб.

2.3. Работник имеет право:

- формировать состав и возглавлять деятельность правления Общества, в том числе созывать заседания правления, определять их повестку дня и председательствовать на заседаниях правления, а также голосовать по всем вопросам повестки дня заседания правления, за исключением тех вопросов, которые персонально затрагивают деятельность Работника или в которых имеется его заинтересованность;

- быть избранным в установленном порядке в состав совета директоров Общества и участвовать в его деятельности со всеми правами, предоставленными уставом Общества членам совета;

- быть председателем советов директоров дочерних обществ;

- представлять интересы Общества без доверенности во всех органах государственной и муниципальной власти и управления, отечественных и иностранных организациях и учреждениях;

- самостоятельно, в пределах своей компетенции, решать все вопросы производственно-хозяйственной деятельности Общества;

- в пределах своей компетенции принимать решения о расходовании создаваемых Обществом фондов и резервов;

- распоряжаться любым имуществом Общества, кроме случаев, когда решение подобных вопросов относится к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров Общества, быть распорядителем кредитов;

- в пределах своей компетенции утверждать внутренние документы Общества;

- издавать обязательные к исполнению всеми работниками Общества приказы и распоряжения, давать указания по всем вопросам текущей деятельности Общества, осуществлять контроль за их исполнением.

3. Обязанности Общества

3.1. Общество в целях обеспечения Работнику условий, способствующих наилучшему выполнению последним своих функций, обязано:

- обеспечивать предоставление информации, документов и материалов, необходимых для осуществления Работником функций по руководству текущей деятельностью Общества;

- оплачивать труд в соответствии с условиями настоящего Договора;

- выплачивать премии, вознаграждения в порядке и на условиях, установленных действующим законодательством РФ, настоящим Договором;

- предоставлять гарантии и компенсации, предусмотренные трудовым законодательством РФ;

- осуществлять обязательное социальное страхование в порядке, установленном действующим законодательством РФ;

- соблюдать иные условия настоящего Договора и требования законодательства Российской Федерации.

4. Рабочее время и время отдыха

4.1. Работнику устанавливается ненормированный режим рабочего времени. Время присутствия на работе, необходимость убытия в командировки определяются Работником самостоятельно, исходя из производственной необходимости стоящих перед Обществом текущих задач и необходимости исполнения возложенных на него настоящим Договором обязанностей.

4.2. Работнику предоставляется два выходных дня в неделю.

4.3. Работнику предоставляется ежегодный основной оплачиваемый отпуск - 28 календарных дней и дополнительный оплачиваемый отпуск за ненормированный режим рабочего времени - 5 календарных дней.

4.4. Основной и дополнительный оплачиваемые отпуска предоставляются Работнику в течение рабочего года в сроки, устанавливаемые им самостоятельно, с учетом текущей производственно-хозяйственной деятельности Общества.

5. Оплата труда

5.1. Оплата труда Работника складывается из должностного оклада и премиальных выплат, определяемых п. 5.3 настоящего Договора как объективный показатель эффективности его работы.

5.2. Должностной оклад Работника устанавливается в размере 80 000 (восьмидесяти тысяч) рублей в месяц.

5.3. Работник при условии достаточной прибыли ежемесячно получает денежное вознаграждение в размере 2% процентов от объема продаж Общества за истекший месяц.

5.4. Работнику выплачивается к ежегодному отпуску отпускное вознаграждение в размере средней месячной заработной платы при условии выполнения бизнес-плана Общества и возложенных на него настоящим Договором обязанностей. Решение о выплате отпускного вознаграждения принимает совет директоров.

5.5. Заработная плата выплачивается 15-го и 30-го числа каждого месяца.

5.6. Вознаграждение, указанное в пункте 5.3 настоящего Договора, выплачивается 15-го числа месяца, следующего за тем, в котором получена прибыль от продаж.

6. Ответственность сторон

6.1. Работник в порядке, установленном законодательством РФ, несет ответственность, в том числе материальную, за:

- неисполнение и ненадлежащее исполнение обязанностей по руководству текущей деятельностью Общества, установленных Уставом, внутренними документами Общества, настоящим Договором;

- убытки, причиненные Обществу виновными действиями (бездействием) в процессе исполнения Работником функций по осуществлению руководства текущей деятельностью Общества.

6.2. Общество несет ответственность в порядке, установленном трудовым законодательством РФ, за:

- невыплату в установленном порядке и (или) размере Работнику заработной платы, вознаграждения и компенсаций, предусмотренных законодательством РФ и настоящим Договором;

- причинение вреда жизни, здоровью и (или) имуществу Работника;

- другие случаи, предусмотренные законодательством РФ.

7. Порядок изменения условий договора

7.1. Условия настоящего Договора могут быть изменены по взаимному соглашению Работника и совета директоров Общества.

8. Порядок расторжения договора

8.1. Настоящий Договор может быть прекращен только по основаниям, предусмотренным законодательством РФ.

8.2. Договор может быть прекращен досрочно:

- по инициативе Работника, если он подал соответствующее заявление о досрочном прекращении Договора. Заявление Работника должно быть подано не позднее чем за 1 месяц до расторжения Договора;

- по решению совета директоров Общества, принятому в связи с ненадлежащим исполнением Работника возложенных на него настоящим Договором обязанностей.

9. Разрешение разногласий при исполнении договора

9.1. В случае возникновения разногласий при исполнении настоящего Договора они подлежат урегулированию путем переговоров между Работником и советом директоров Общества. При несогласии с решением совета директоров Общества Работник обязан подчиниться решению совета, но может в установленном порядке обжаловать его в суде.

10. Заключительные положения

10.1. Настоящий Договор составлен в 2 экземплярах. Оба экземпляра имеют одинаковую юридическую силу. Один экземпляр хранится у Работника, другой - в документах совета директоров Общества.

10.2. Любые изменения настоящего Договора имеют юридическую силу только в случае их письменного оформления в виде дополнительных соглашений, которые после подписания сторонами становятся неотъемлемой частью настоящего Договора.

10.3. Адреса и реквизиты сторон:

Общество:

АО "Акула"

председатель Совета директоров А.А. Таран

Генеральный директор: С.С. Сухоруков

"Экземпляр трудового договора получил"

05.12.2016 Сухоруков С.С.