Российское законодательство закрепило норму о непосредственном применении международных договоров: «Положения официально опубликованных международных договоров Российской Федерации, не требующие издания внутригосударственных актов для их применения, действуют в Российской Федерации непосредственно. Для осуществления иных положений международных договоров в Российской Федерации принимаются соответствующие правовые акты» (ч. 3 ст. 5 Закона о международных договорах РФ).

Аналогичное положение содержится в ч. 3 ст. 4 Конституции Республики Казахстан: «Международные договоры, ратифицированные Республикой, имеют приоритет перед ее законами и применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона».

Осуществление «иных положений» происходит через процессы имплементации и трансформации норм международного права в право внутригосударственное.

Функционирование международного права в сфере внутригосударственных отношений часто называют имплементацией. Более точно смысл имплементации определил И.И. Лукашук — это осуществле-

2

ние международной нормы при помощи внутренней .

Различие между имплементацией и трансформацией состоит в том, что имплементация — это осуществление международного права на национально-правовом уровне или при помощи национального права, а трансформация определяет конкретные пути реализации международного права государством, его органами, физическими и юридическими лицами.

Каждое государство в соответствии со своим законодательством, правилами процедуры принимает необходимые трансформационные меры по выполнению международно-правовых обязательств.

Трансформация как родовое понятие включает несколько видов, чаще всего к ним относят прямую трансформацию, инкорпорацию, отсылку, рецепцию.

Когда вступивший в силу договор непосредственно приобретает силу закона — это прямая трансформация[1] [2].

Инкорпорация (включение в свой состав, присоединение) — наиболее распространенный вид трансформации, посредством которого в правовую систему государства включаются нормы международного права. Для реализации входящих в национальную правовую систему международных договоров необходим трансформационный акт — закон или подзаконный акт, полностью внешне идентичный международному договору2. В России это касается всех международных договоров: межгосударственных, межправительственных, межведомственного характера.

Так, например, Российская Федерация подписала 28 марта 1977 г. Конвенцию о передаче лиц, страдающих психическими расстройствами, для проведения принудительного лечения. В связи с этим Государственной Думой ФС РФ 5 июля 2013 г. был принят Федеральный закон № 191-ФЗ «О передаче и применении Российской Федерацией лиц, страдающих психическими расстройствами, в отношении которых имеется решение суда о применении принудительных мер медицинского характера». Этим Законом (ст. 17) признан утратившим силу Федеральный закон от 22 апреля 2004 г. № 19-ФЗ «О компетентном органе Российской Федерации по Конвенции о передаче лиц, страдающих психическими расстройствами, для проведения принудительного лечения».

В Российской Федерации в правовую систему включаются только ратифицированные международные договоры. Ратификация международного договора обязывает не только государство, его органы, но и его граждан и обусловливает его применение в рамках национальной правовой системы[3] [4] [5]. В Испании достаточно ратификации договора для того, чтобы он вступил в силу, а его нормы стали частью национального права. В Индии по каждому договору издается специальный закон. В соответствии со ст. 55 Конституции Франции «международные договоры или соглашения, должным образом ратифицированные или одобренные, имеют силу, превышающую силу закона, с момента опубликования, при условии применения каждого соглашения или договора другой стороной». Абзац 2 ст. VI Конституции США установил, что «договоры, которые заключены властью Соединенных Штатов, становятся верховным правом страны».

В литературе различают формальную и материальную инкорпорацию. Формальная инкорпорация — принятие законодательного акта, который является лишь формальным предварительным условием включения международного договора в национальную правовую систему. Материальная инкорпорация — принятие законодательного акта, имеющего материальный характер, т.е. воспроизведение в той или иной

форме содержания международного договора, поскольку сам договор

2

не действует во внутригосударственном праве .

Другим распространенным способом трансформации считается отсылка. Объектом отсылки являются нормы международного права, а в национальном праве есть нормы, отсылающие к нормам международного права. В этом аспекте отсылку иногда рассматривают как ме-

3

тод согласования международного и внутригосударственного права . Отсылка — это своего рода указание со стороны внутригосударственного закона на международно-правовой акт, означающее, что определенные внутригосударственные отношения не регулируются нормами национального права. При этом применению подлежит какой-либо источник международного права[6]. Нормы международного права, таким образом, трансформируются в национальную правовую систему с помощью норм внутригосударственного законодательства, отсылающих к источникам международного права. В данном случае нормы международного права сохраняют свою юридическую силу, а законодательство государств остается без изменения. Но необходимо принять внутренний нормативно-правовой акт, содержащий отсылочную норму, т.е. акт, который отсылает к международному договору или к его правилам. Конституции государств, иные законы нередко содержат отсылочные нормы к каким-либо конкретным нормам международного права. Так, например, в кодексах Российской Федерации сформировалась система отсылочных норм[7]. В результате внутригосударственный акт должен применяться в соответствии с определенным договором или другой нормой международного права. Международно-правовая норма в данной ситуации как бы заменяет внутригосударственную норму при регулировании конкретных отношений, возникающих внутри государства. И поскольку она включается в национальную правовую систему, при отсылке эта правовая система обогащается новыми нормами[8].

Отсылочные нормы содержатся в Общей и Особенной части Уголовного кодекса РФ. Статьи 11—13 предусматривают такие формулы, как: «разрешается в соответствии с нормами международного права», «если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации», «в соответствии с международным договором Российской Федерации». Кодекс «основывается на общепризнанных принципах и нормах международного права» (ч. 2 ст. 1). В Особенной части Уголовного кодекса РФ отсылочные нормы даны в ст. 355 и 356.

Правоприменительные органы государства часто ссылаются на нормы международного права и на международные документы. Так, Конституционный Суд РФ проверял, правильно ли применяется закон в случае клеветы и оскорблений через Интернет. В своем Постановлении от 9 июля 2013 г. № 18-П по делу о проверке конституционности положений п. 1, 5 и 6 ст. 152 Гражданского кодекса РФ в связи с жалобой гражданина Е.В. Крылова Суд сослался на следующие акты: Международный пакт о гражданских и политических правах (ст. 19), Конвенцию о защите прав человека и основных свобод (ст. 10),

Совместную декларацию о свободе выражения мнения и Интернете (подп. «а» п. 2), принятую 1 июня 2011 г. Специальным докладчиком ООН по вопросу о поощрении и защите права на свободу мнений и их свободное выражение.

Отсылки классифицируются по различным основаниям: общая (генеральная) отсылка к нормам, к принципам международного права, ко всему международному праву (Конституция РФ, Основной закон ФРГ), далее отсылка к конкретным нормам, институтам международного права, к международным договорам, если они устанавливают иные правила. С.Ю. Марочкин, анализируя юридические условия выполнения норм международного права (общие, обязательные и дополнительные условия), определил следующие виды отсылочных норм: 1) в зависимости от иерархического уровня актов (ст. 15, 17, 46, 62, 63 Конституции РФ);

безадресные отсылки, т.е. вообще к нормам международного права или международным договорам; 3) конкретные отсылки к определенному договору или конвенции. Кроме того, виды отсылочных норм и их роль в отношении действия и реализации норм международного права различают в зависимости от их характера (например, нормы, которые представляют собой общие положения о непосредственном действии, нормы в конкретных законах)[9].

Рецепция (принятие, прием) как вид трансформации означает заимствование и приспособление норм международного права национально-правовой системой. В соответствии с правилами юридической техники во внутригосударственное право переносятся выражения, термины, понятия. Это необходимо для того, чтобы точно выразить во внутригосударственном праве суть норм международного права, передать их словесное выражение. Иначе говоря, нормы международного права переводятся на другой язык и создается словесная транскрипция. В результате внутригосударственный акт с незначительными текстуальными расхождениями отражает содержание и формулировки международно-правового документа.

Различаются прямая рецепция, когда действующие международные договоры по конституции государств являются частью национального законодательства, и бланкетная рецепция, когда норма международного права не заимствуется, но к ней делается соответствующая отсылка. В любом случае рецепция приспосабливает нормы международного права к правовой системе государства.

Примером рецепции является ст. 357 Уголовного кодекса РФ («Геноцид»). Само понятие «геноцид» заимствовано из норм международного права (9 декабря 1948 г. Генеральная Ассамблея ООН одобрила и открыла для подписания Конвенцию о предупреждении преступления геноцида и наказании за него). Понятие «наемник» в примечании к ст. 359 Уголовного кодекса РФ («Наемничество») рецепиировано из ст. 47 Дополнительного протокола I к Женевским конвенциям 1949 г. Во внутригосударственном праве Российской Федерации также воспроизводятся отдельные международно-правовые понятия. Так, в Законе о международных договорах РФ использованы понятия «договор», «оговорка» к международному договору, употребленные в Венской конвенции 1969 г. (ст. 2).

Трансформация как процесс является формой правотворчества[10]. На основе трансформации создаются, а затем и применяются нормы национального права. Трансформация есть также форма реализации норм международного права и обязанность государства[11] [12]. Если международное право не трансформировалось в национальное право, то для государства могут наступить неблагоприятные международно-правовые последствия, поскольку трансформация направлена на выполнение обязательств и это своего рода механизм «стыковки» международ-

3

ного и внутригосударственного права .

Несмотря на схожесть понятий «имплементация», «трансформация», «инкорпорация», вряд ли можно согласиться с тем, что они являются синонимами. Каждое из них, как было показано ранее, имеет свои особенности. Однако есть мнение, что можно использовать понятие «трансформация» как обобщающее[13].

Как правило, трансформация оформляется официально, а ее виды зависят от принимаемых мер органами государства. В Законе о международных договорах РФ установлено, что международные договоры Российской Федерации выполняются в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права, положениями самого договора (ст. 1). Выполнение международных договоров (разд. IV Закона) происходит в соответствии с условиями самих международных договоров. При этом органы государства (в частности, в России — Президент РФ, Правительство РФ, федеральные органы исполнительной власти) принимают меры, направленные на обеспечение выполнения международных договоров Российской Федерации во внутригосударственной сфере.

Трансформация может быть общей и индивидуальной. Общая — когда государство устанавливает, что все нормы международного права или определенные виды принятых им норм являются частью права страны. Индивидуальная — когда в каждом случае нормы международного права вводятся специальным актом, прежде всего это относится к международным договорам[14].

К общей трансформации относится ст. 25 Основного закона ФРГ: «Общепризнанные нормы международного права являются составной частью федерального права. Они имеют преимущество перед законами и порождают права и обязанности непосредственно для лиц, проживающих на территории Федерации». То же самое в абз. 1 ст. 9 Конституции Австрии: «Общепризнанные нормы международного права действуют в качестве составной части федерального права». В Великобритании общая трансформация установлена в отношении обычного международного права.

Возможна также автоматическая трансформация, когда международное право и международные договоры объявляются частью правовой системы государств.

Виды трансформации, при помощи которых приводятся в действие нормы международного права, — это своего рода путь преобразования данных норм в норму внутригосударственного права.

Согласование внутригосударственного права с принципами и нормами международного права может происходить и в виде гармонизации, когда в нормах внутригосударственного права содержание международноправовых норм воспроизводится не буквально, а передается их основная суть, что позволяет избежать противоречий между данными нормами. Выступая общей основой для всех государств, международное право способствует гармонизации национальных правовых систем.

Процесс взаимодействия международного и внутригосударственного права как правовых систем носит объективный характер. Вместе с тем этому содействует провозглашенный ООН принцип верховенства права. В Декларации тысячелетия, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 8 сентября 2000 г., отмечено, что главы государств и правительств преисполнены «решимости укреплять уважение к принципу верховенства права, причем как в международных, так и во внутренних делах». Соблюдение данного принципа является залогом усиления процесса взаимодействия и укрепления мирового порядка.

[1] Ануфриева Л.П. Соотношение международного публичного и международного частного права: правовые категории. М., 2002. С. 344.

[2] См.: Черниченко С.В. Теория международного права. Т. I: Современные теоретические проблемы. С. 156.

[3] Некоторые авторы считают, что ратификация международного договора является самостоятельным способом трансформации. Ратификация — придание постановлениям договора юридической силы внутригосударственного закона. См.: Усенко Е. Т. Очерки теории международного права. М., 2008. С. 139.

[4] См.: Осминин Б.И. Принятие и реализация государствами международных договорных обязательств. М., 2006. С. 344.

[5] См.: Буткевич В.Г. Указ. соч. С. 238.

[6] Под отсылкой «обычно понимается указание внутригосударственного закона о том, что то или иное отношение, не регламентируемое национальным законом, должно регулироваться соответствующими нормами международного права (отсылка закона к международному праву)» (Миронов Н.В. Указ. соч. С. 31).

[7] См.: Игнатенко Г.В. Новые кодексы Российской Федерации: опыт комплексной международно-правовой экспертизы // Российский ежегодник международного права. СПб., 2003. С. 46-61.

[8] Внутригосударственные правовые акты могут отсылать к международным неправовым актам, например к резолюциям, декларациям ООН. Эти акты санкционируются государством и приобретают юридическую силу. Так, в некоторых конституциях африканских государствах признана Хартия экономических прав и обязанностей государств, являющаяся резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН. См.: Шумилов В.М. Международное право: Учебник. 2-е изд., перераб. С. 188.

[9] Марочкин С.Ю. Указ. соч. С. 155-156.

[10] См.: Миронов Н.В. Указ. соч. С. 39.

[11] См.: ТолстыхВ.Л. Курс международного права: Учебник. М., 2009. С. 207.

[12] См.: Черниченко С.В. Вопрос о соотношении международного и внутригосударственного права как правовых систем (Размышления по поводу некоторых книг коллег) // Правоведение. 2009. № 1. С. 28.

[13] Шумилов В.М. Международное право: Учебник. М., 2007. С. 187.

[14] См.: Лукашук И.И. Нормы международного права в правовой системе России: Учебно-практическое пособие. С. 12.