В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Согласно ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Заключение договора предполагает не только выражение воли каждой стороны, но и взаимное признание поведения (действий или бездействий) сторон, направленного на возникновение взаимных прав и обязанностей.

Следует отметить, что признание договора незаключенным является одним из способов защиты гражданских прав. Признать договор незаключенным может только суд.

В Гражданском кодексе РФ содержатся нормы, которые позволяют определить момент, с которого договор считается заключенным, дается понятие существенных условий договора, регламентируется общий порядок заключения договора.

Первым условием для признания договора заключенным является достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора.

Закон называет в числе существенных условий следующие: условие о предмете договора; условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для дого-

воров данного вида; все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Условие о предмете договора является существенным (т.е. обязательным) для любого гражданско-правового договора, позволяет определить его сущность. При этом если договор предусматривает передачу предметов, определенных родовыми признаками, то условие о предмете считается согласованным, даже если такие вещи на момент заключения договора отсутствуют у стороны, которая берет на себя обязательство их передать. Такая ситуация допускается, если у стороны имеется возможность приобрести необходимое количество товара у третьих лиц (п.п. 1, 2 ст. 396; п. 2 ст. 455 ГК РФ)[1].

К числу существенных условий договора также относятся условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимы для договоров данного вида.

Так, в Гражданском кодексе РФ дополнительные существенные условия установлены для договоров залога (п. 1 ст. 339) и залога права (п. 1 ст. 358.3), для договоров купли-продажи недвижимости (ст. 554; п. 1 ст. 555) и купли-продажи жилых помещений (п. 1 ст. 558), для договоров подряда (п. 1 ст. 708) и строительного подряда (п. 2 ст. 743), для договора страхования (ст. 942), для договора доверительного управления имуществом (ст. 1016), лицензионного договора (ст. 1235) и др. Нормы Жилищного кодекса РФ определяют существенные условия договора управления многоквартирным домом (п. 3 ст. 162). Земельный кодекс РФ устанавливает существенные условия для договора аренды земельного участка (п. 12 ст. 22). В настоящее время порядка семидесяти федеральных законов содержат указания на существенные условия отдельных видов договоров. К числу иных нормативно-правовых актов следует отнести, например, законы субъектов Российской Федерации и акты органов представительной власти органов местного самоуправления (таких как акты, устанавливающие в качестве существенных условия об обеспечении исполнения обязательств по инвестиционным договорам).

К существенным условиям договора относятся все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Так, условие договора о цене является существенным, если в ходе переговоров одна из сторон предложила включить его в договор или заявила о необходимости согласовать цену.

Заявление стороны о включении условия в договор в качестве существенного может быть выражено в любой форме, позволяющей однозначно установить соответствующую волю лица. Например, включение в договор условия в качестве существенного может быть указано в оферте.

В судебной практике также сформировался следующий подход: если стороны не согласовали какое-либо существенное условие, но затем совместными действиями по исполнению договора устранили необходимость согласования такого условия, то договор считается заключенным.

Кроме требования о согласовании существенных условий договора, условием для признания договора заключенным является соблюдение сторонами требуемой в надлежащих случаях формы договора.

Общая норма не связывает соблюдение формы договора с вопросом о действительности сделки, но устанавливает, что несоблюдение требуемой формы договора влечет его незаключенность.

В соответствии с п. 1 ст. 158 и п. 1 ст. 434 ГК РФ договор может быть заключен устно или в письменной форме (простой или нотариальной), если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Форма договора подчинена общим правилам о форме сделок (ст. ст. 158-163 ГК), если иное не установлено нормами об отдельных видах договоров.

Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным только после придания ему такой формы, даже если законом для договоров данного вида такая форма не установлена (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Так, в устной форме могут заключаться договоры, для которых федеральным законом или соглашением сторон не установлена письменная форма. Стороны не могут изменить императивные требования закона к форме договора, предусмотрев, например, простую письменную форму для договора, который должен быть удостоверен нотариально.

В ст. 433 ГК РФ предусматривается, что договоры, подлежащие обязательной государственной регистрации (например, договор аренды недвижимости, заключенный на срок не менее года, договор ипотеки, договор участия в долевом строительстве и пр.), считаются заключенными только с момента их государственной регистрации. Данная норма также распространяется на дополнительные соглашения к таким договорам.

При этом договор, подлежащий государственной регистрации, может быть признан недействительным и при ее отсутствии[2]. Рассматривая вопросы о правовых последствиях договоров, не зарегистрированных в установленном порядке, Высший арбитражный суд РФ пришел к следующим выводам. С момента достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям договор влечет правовые последствия в отношениях между ними, а также может породить весь комплекс последствий, на которые он непосредственно направлен, после государственной регистрации. Именно поэтому подобный договор может быть оспорен по правилам о недействительности сделок.

Кроме того, сторона договора, не прошедшего необходимую государственную регистрацию, не вправе на этом основании ссылаться на его незаключенность (п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165). В указанном случае правоприменительная практика направлена на предоставление дополнительной защиты прав и законных интересов третьих лиц в случаях недобросовестного поведения сторон договора, уклоняющихся от его государственной регистрации.

Согласно п. 2 ст. 432 ГК РФ договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

По общему правилу моментом заключения договора признается момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Для реальных договоров момент заключения договора совпадает с моментом передачи имущества.

Если условия договора определены решением суда, такой договор считается заключенным с момента вступления в законную силу решения суда.

Если сторона, получившая оферту, подписала договор с протоколом разногласий, то договор, как следует из сложившейся правоприменительной практики, признается заключенным без согласования условия, указанного в протоколе. Если же такое условие является существенным, то договор не считается заключенным.

В соответствии с п. 3 ст. 432 ГК РФ сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности.

Соответствующая норма является новеллой действующего законодательства. Она соответствует подходу, ранее сложившемуся в судебной практике: если одна сторона совершает действия по исполнению договора, а другая принимает их без каких-либо возражений, соответствующие условия договора считаются согласованными, а договор — заключенным.

Данная норма обеспечивает стабильность гражданского оборота, защиту добросовестной стороны договора и, в частности, защиту законных интересов кредиторов от действий недобросовестных должников, направленных на защиту от требований кредиторов о применении мер договорной ответственности за нарушение обязательств.

После включения данной нормы в текст Гражданского кодекса РФ суды стали выносить решения, согласно которым вопрос о незаключенности договора по причине несогласованности существенных условий может быть поставлен только до начала его исполнения, если же хотя бы одна из сторон начала исполнение, такой договор признавать незаключенным нельзя[3].

При этом следует отметить, что течение исковой давности по требованию о возврате переданного по незаключенному договору начинается не ранее момента, когда истец узнал или, действуя разумно и с учетом складывающихся отношений сторон, должен был узнать о нарушении своего права.

[1] Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» // СПС КонсультантПлюс.

[2] Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными» // СПС КонсультантПлюс.

[3] Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2016 № 08АП-308/2016 по делу № А46-10404/2015.