При выделении отличий этих двух договоров важно понимать, что трудовым договором заключенный договор может быть по сути, исходя из его содержания, несмотря на употребление в нем исключительно гражданско-правовых наименований договора и его сторон ("договор оказания услуг", "Исполнитель", "Заказчик").

Согласно разъяснениям государственных органов и судебной практике выделяют следующие основные отличия трудового договора от договора ГПХ:

- выполнение работы личным трудом и включение работника в производственную деятельность предприятия (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 30.06.2015 по делу N А24-5517/2014; постановление ФАС Центрального округа от 25.04.2012 по делу N А14-4895/2011);

- зачисление работника на работу по определенной должности или профессии в соответствии со штатным расписанием (письмо УФНС России по г. Москве от 25.12.2007 N 21-11/123985@; письмо ФСС РФ от 20.05.1997 N 051/160-97; апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 24.10.2012 N 33-14515/2012);

- подчинение установленному в организации внутреннему трудовому распорядку (апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 24.10.2012 N 33-14515/2012; письмо УФНС России по г. Москве от 25.12.2007 N 21-11/123985@; письмо ФСС РФ от 20.05.1997 N 051/160-97; постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.08.2008 по делу N А19-17965/07-20; постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 30.06.2015 по делу N А24-5517/2014), за несоблюдение которого он может быть привлечен к дисциплинарной ответственности;

- оплата труда лица производится по тем же локальным нормативным документам организации, что и труд работников организации, т.е. в соответствии с тарифными ставками, должностными окладами работников организации и с учетом тех же доплат, надбавок, поощрительных выплат, компенсаций и льгот, которые применяются к работникам (апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 24.10.2012 N 33-14515/2012; письмо УФНС России по г. Москве от 25.12.2007 N 21-11/123985@);

- прием на работу по трудовому договору производится по личному заявлению работника путем издания приказа (распоряжения) работодателя, а также внесения записи о работе в трудовую книжку (письмо ФСС РФ от 20.05.1997 N 051/160-97; апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 24.10.2012 N 33-14515/2012; постановление ФАС Центрального округа от 25.04.2012 по делу N А14-4895/2011);

- обеспечение работодателем предусмотренных законодательством условий труда (письмо УФНС России по г. Москве от 25.12.2007 N 21-11/123985@; письмо ФСС РФ от 20.05.1997 N 051/160-97);

- обеспечение работнику видов и условий социального страхования; гарантий социальной защищенности (письмо УФНС России по г. Москве от 25.12.2007 N 21-11/123985@; постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 30.06.2015 по делу N А24-5517/2014; постановление ФАС Центрального округа от 25.04.2012 по делу N А14-4895/2011);

- выполнение работ определенного рода, а не разового задания заказчика (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.08.2008 по делу N А19-17965/07-20; постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 30.06.2015 по делу N А24-5517/2014).

В отдельных судебных актах указано на то, что самой статьей 57 ТК РФ, посвященной содержанию трудового договора, определены обязательные для включения в трудовой договор условия, которые сами по своему характеру позволяют разграничить трудовой договор и договор гражданско-правового характера (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27.05.2014 по делу N А82-11759/2013; постановление ФАС Волго-Вятского округа от 15.02.2013 по делу N А43-10602/2012).

На заметку. Важно понимать, что работодателю не запрещается заключать гражданско-правовые договоры со своими работниками, однако характер услуг, выполняемых (оказываемых) по трудовому и гражданско-правовому договорам, не должен совпадать (письмо Минфина России от 29.03.2007 N 03-04-06-02/46; постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.03.2008 по делу N А40-34491/07-98-229).

Заключение договоров ГПХ, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается в силу прямого указания части 2 статьи 15 ТК РФ, а заключенный договор ГПХ, фактически регулирующий трудовые отношения, может быть признан трудовым по решению суда или по предписанию государственного инспектора труда. Кроме того, согласно пункта 4 статьи 5.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, влечет наложение административного штрафа:

- на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей;

- на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей;

- на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Также верно и обратное, т.е. в отсутствие в отношениях сторон по договору ГПХ вышеприведенных признаков трудовых отношений (и/или доказательств их наличия) в требовании о признании гражданско-правовых отношений трудовыми будет отказано (апелляционное определение Красноярского краевого суда от 05.06.2013 по делу N 33-5220; апелляционное определение Московского городского суда от 22.01.2014 по делу N 33-1480; постановление Семнадцатого Арбитражного апелляционного суда от 24.07.2007 по делу N А50-5942/2007-А3; постановление ФАС Уральского округа от 29.04.2013 по делу N А76-15262/2012).

При этом неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании договора ГПХ, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

Относительно налоговых платежей и платежей во внебюджетные фонды по трудовому договору и по договору ГПХ необходимо отметить следующее:

- как по трудовому договору, так и по договору ГПХ с суммы вознаграждения (зарплаты) по договору заказчик (работодатель) должен удержать НДФЛ; возложение на исполнителя по договору ГПХ (не ИП) обязанности самостоятельно исчислить и удержать НДФЛ с доходов физического лица будет являться неправомерным (письмо Минфина России от 09.03.2016 N 03-04-05/12891);

- на сумму зарплаты начисляются страховые взносы в государственные внебюджетные фонды (ПФ РФ, ФФОМС и ФСС); на сумму вознаграждения по договору ГПХ физического лица (не ИП) начисляются в обязательном порядке только взносы в ПФ РФ и ФФОМС, а также взносы в ФСС на страхование от несчастных случаев на производстве, но только если это прямо предусмотрено самим договором ГПХ; взносы в ФСС на страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством не начисляются (пункт 2 письма Минтруда России от 07.04.2015 N 17-3/В-172).