Одной из целей, которая в числе прочих преследуется наследодателем при составлении завещания, является точное и неукоснительное выполнение после смерти его волеизъявления, которое было включено им в данный документ. Поэтому действующее законодательство, заботясь о том, чтобы указанная цель была достигнута, вводит специфический институт контроля и одновременно содействия в реализации положений завещания, получивший наименование исполнения завещания. Следует отметить, что анализируемый институт не является обязательным, его применение напрямую зависит от волеизъявления самого наследодателя, который при желании может оставить распоряжения об исполнении завещания.

Статья 1133 ГК РФ определяет круг лиц, на которых возлагается исполнение завещания, - это наследники или исполнитель завещания (душеприказчик). В отличие от прежнего законодательства часть третья ГК РФ прямо устанавливает, что исполнителю завещания может быть поручено исполнение как всего завещания, так и его определенной части. То есть, если исполнитель завещания не назначен, наследники по завещанию сами должны исполнить последнюю волю. В этом случае принятие наследства будет приравниваться к согласию принять обязанности по исполнению завещания.

В зарубежном праве полномочия исполнителя завещания приравниваются к функциям представительства (действия в чужом интересе). Действительно, правовые последствия сделок, совершенных исполнителем завещания, возникают не у самого исполнителя, а у наследников. Однако, с другой стороны, исполнитель завещания может действовать и в собственных интересах, если он также является наследником.

Возникает вопрос: представителем кого является исполнитель?

Завещателя? Но представительство возможно только между живыми людьми, а исполнителем лицо становится только после смерти наследодателя.

Наследственного имущества? Но это объект, а не субъект права.

Наследников? Но они не дают согласие исполнителю на совершение каких-либо действий.

По мнению Е. А. Суханова, это особая форма представительства, так как исполнитель действует в отношении представляемых (наследников), которые могут быть неизвестны. Основанием возникновения полномочий исполнителя завещания является не воля наследников, а воля завещателя и норма закона.

Исполнитель завещания (душеприказчик) - дееспособное физическое лицо (лица), которое в силу распоряжения завещателя осуществляет исполнение завещания. По мнению С. П. Гришаева, это не совсем правильно, поскольку, когда речь идет о наследственном имуществе, включающей такие виды имущества, как предприятия, ценные бумаги и т. д., физическое лицо может и не справиться с управлением таким имуществом. Поэтому было бы правильно включить в число исполнителей также и юридические лица.

Исполнитель завещания выполняет свои обязанности только добровольно, то есть для осуществления полномочий по исполнению завещания требуется его согласие.

Способы согласия:

собственноручная подпись на самом завещании;

заявление, приложенное к завещанию;

заявление, поданное нотариусу в течение первого месяца со дня открытия наследства;

осуществление фактических действий по исполнению завещания в течение первого месяца со дня открытия наследства (например, розыск наследников, принятие мер к охране наследства).

Существует возможность отказаться от исполнения завещания. Если это происходит до открытия наследства, то у наследодателя есть время подыскать другую кандидатуру. После открытия наследства исполнитель может быть освобожден от этих обязанностей:

по собственному желанию и на основании решения суда;

инициативе наследников, на основании решения суда, в этом случае необходимо наличие обстоятельств, препятствующих исполнению завещания (например, болезнь или длительная командировка исполнителя завещания).

Нотариус обязан выдать свидетельство исполнителю завещания, подтверждающее его полномочия. В нем должны быть указаны данные о завещании, его удостоверении и исполнителе, изложены полномочия исполнителя завещания, в том числе по принятию мер: а) обеспечивающих сохранность и управление наследственным имуществом; б) по возврату имущества из обладания третьих лиц; в) по исполнению завещательного возложения; г) по ведению наследственных дел от своего имени. Конкретный перечень полномочий исполнителя завещания основывается на распоряжениях завещателя, устанавливается в самом завещании.

Исполнитель завещания по общему правилу осуществляет возложенные на него обязанности безвозмездно, за исключением случаев, когда выплата ему вознаграждения напрямую предусмотрена в завещании. При отсутствии указания на конкретный размер вознаграждения его сумма определяется обычаями делового оборота, то есть на основании общих положений о вознаграждении, которое обычно выплачивается за подобного рода услуги. Кроме того, необходимо отметить, что указанное вознаграждение может быть выплачено только из состава наследства, но не из личных средств наследников.

Статья 1136 ГК РФ предусматривает право исполнителя на возмещение необходимых расходов за счет наследства, связанных с исполнением завещания. Согласно ст. 1174 ГК РФ, данные расходы относятся к первоочередным, то есть возмещаются до выплаты долгов кредиторам наследодателя (расходы, вызванные предсмертной болезнью и похоронами, по охране наследства и управлению им, связанные с исполнение завещания).