Российский теневой рынок, по оценкам экспертов, достигает 30-40 % объема ВВП. Джинсы Levice, Lee, самопошив от Hugo Boss, кроссовки и спортивная одежда Adidas, Nike, Reebok, Puma сшиты в подпольных цехах дешевой рабочей силой. Косметика, парфюмерия, средства гигиены, хозяйственные товары (с использо­ванием известных товарных знаков Pantene PRO-V, Dove, Sunsilk, Kenzo, Hugo Boss и т. д.), производимые в подпольных цехах или в странах Юго-Восточной Азии, незаконно попадают на таможенную территорию РФ. Произошло сращивание контрафакта и бизнеса, и проблема стала общечеловеческой.

Контрафакт в промышленности

Контрафакт оказывает негативное влияние как на промыш­ленность в целом, так и на обычных граждан. По статистике, бюджет России ежегодно теряет до 15 % доходов из-за контра­факта, что делает проблему контрафакта в промышленности дос­таточно острой и требующей проведения профилактических и просветительских мероприятий со стороны правительства и пра-

115

воохранительных органов. 60 % всех поставляемых запасных частей к автомобилям являются контрафактными, и ежедневно тысячи людей используют их в своих транспортных средствах, что сильно снижает их надежность и безопасность. Незнание гражданами рисков, которым они себя подвергают, используя контрафактные запасные части, приводит к массовому распро­странению опасного для жизни товара.

Экспертизы по расследованию правонарушений с ИС

Цели и задачи экспертизы:

определение уровня правонарушения (величина ущерба в крупном либо особо крупном размере);

подтверждение факта ввоза товаров, обладающих призна­ками контрафактности, на таможенную территорию РФ или ТС, а также продажи товаров на внутреннем рынке;

определение российского или иностранного происхожде­ния товара;

проведение экспертизы по установлению тождественности товарного знака и степени смешения одного товарного знака с другим;

определение вида объекта ИС, который, возможно, стал предметом правонарушения;

установление действий, какими именно были нарушены авторские и смежные права, изобретательские и патентные права;

установление соответствия обстоятельств использования объектов ИС условиям договора с правообладателем (выплата вознаграждения, тираж, соблюдение конфиденциальности и др.).

Назначение экспертизы

Экспертиза может проводиться как в государственном су­дебно-экспертном учреждении, так и в негосударственной экс­пертной организации, либо к экспертизе могут привлекаться ли­ца, обладающие специальными знаниями.

При назначении экспертизы необходимо соблюдать требо­вания о недопустимости привлечения в качестве экспертов или специалистов лиц, связанных трудовыми или договорными от­ношениями с правообладателями.

Определение о назначении товароведческой и идентифика­ционной экспертизы (на предмет установления признаков кон­трафактности товаров) выносится в порядке ст. 26.4 КоАП РФ. Крупный и особо крупный ущерб устанавливает комплексная экспертиза (товароведческая, идентификационная и стоимост­ная). Проводить такую экспертизу необходимо незаинтересован­ным лицам, а не правообладателю, иначе достоверность резуль­татов экспертизы может быть поставлена под сомнение.

Проведение экспертизы поручается экспертам, к которым относятся:

Центральное экспертно-криминалистическое таможенное управление (ЦЭКТУ ФТС РФ) либо региональные филиалы по объектам ИС;

РАПО;

региональные экспертно-криминалистические подразделе­ния МВД, ГУВД, УВД субъектов РФ (заключивших соглашение с РАПО), которые имеют образцы оригинальных товаров, напри­мер аудиовизуальной продукции в полиграфической упаковке, с голограммой и наклейками;

территориальные торгово-промышленные палаты;

иные организации, имеющие документы, подтверждающие полномочия по проведению экспертизы контрафактной продук­ции (например, сертификат о прохождении курса обучения в рамках программы повышения квалификации «Экспертиза кон­трафактной продукции» и др.).

Перед экспертом ставятся вопросы:

является ли представленная продукция (например, DVD, CD) оригинальной (обладают ли указанные диски признаками контрафактных); если не является, то по каким признакам она не соответствует оригинальной продукции;

какова рыночная стоимость оригинальных экземпляров произведений или фонограмм, определяемая из количества пред­ставленных образцов, обладающих признаками контрафактных;

соответствуют ли обстоятельства использования объектов ИС условиям договора с правообладателем (выплата вознаграж­дения, тираж, соблюдение конфиденциальности и др.);

установить тождественность товарных знаков;

определить российское или иностранное происхождение товаров;

соответствуют ли представленные товары, маркированные определенными товарными знаками, образцам оригинальных то­варов или документации, содержащей подробное описание кон­кретного обозначения, на основании которого выдано свидетель­ство на товарный знак, знак обслуживания и наименование места происхождения товара правообладателя;

является ли спортивная продукция (обувь), маркированная, например, товарным знаком PUMA, соответствующей ориги­нальной; если не является, то по каким признакам продукция не соответствует оригинальной продукции и др.

Товароведческая экспертиза:
установление характеристик
и свойств товара

Документы, которые могут содержать сведения, необходи­мые для проведения товароведческой экспертизы:

таможенная декларация с прилагаемым пакетом документов;

акт таможенного досмотра (осмотра), в котором указаны све­дения об объектах авторского или смежных прав (их упаковке);

акт таможенной ревизии, содержащий информацию об об­наруженной продукции с признаками контрафактности;

счета-фактуры, накладные, спецификации.

Идентификационная экспертиза:
установление признаков
контрафактности

Эксперту необходимо иметь:

информацию об артикуле, названии модели, размере эти­кеток, используемых правообладателем;

подробное описание конкретного обозначения, на основа­нии которого выдано свидетельство на товарный знак, знак об­служивания и наименование места происхождения товара (при условии их предоставления правообладателем);

информацию от правообладателя о специальных формах защиты объектов авторского и смежного права (специальные метки на дисках, художественных произведениях и т. д.).

Эксперту необходимо установить:

наличие/отсутствие импортера или получателя товаров в списках лицензиатов;

осуществляется ли ввоз (вывоз) через пограничные пункты пропуска, которые использует/не использует импортер (экспор­тер) подлинных товаров;

осуществляется ли ввоз из страны, которая является/не яв­ляется местом изготовления подлинных товаров;

маркированы ли товары товарными знаками, сходными до степени смешения или отличающимися от указанных в Государ­ственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания, тамо­женном реестре объектов ИС;

факт нарушения лицом авторских или смежных прав (т. е. какое право автора, обладателя смежных прав нарушено в результате совершения правонарушения);

факт перемещения товаров через таможенную границу РФ, а также продажи товаров на внутреннем рынке (при наличии дос­товерных сведений об их ввозе на таможенную территорию РФ), вследствие чего такими действиями нарушены авторские или смежные права;

какими именно действиями нарушены права авторов произ­ведений, их наследников, исполнителей, производителей фоно­грамм, организаций кабельного и эфирного вещания, а также иных обладателей этих прав;

наличие договора о передаче (предоставлении) права поль­зования (например, авторского или лицензионного договора с автором или обладателем смежных прав);

- соответствие обстоятельств использования произведения условиям этого договора (выплата вознаграждения, тираж и т. д.).

Стоимостная экспертиза товара: определение рыночной
(розничной, нормальной и др.) стоимости

В случае когда незаконное использование лицом объектов авторского или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фоно­грамм совершено в целях сбыта в крупном (стоимость экземпля­ров произведений или фонограмм либо стоимость прав на ис­пользование объектов авторского права и смежных прав превы­шают 100 тыс. руб.) либо в особо крупном размере (стоимость превышают 1 млн руб.), назначается стоимостная экспертиза.

Статус заключения эксперта

Заключение эксперта - документ, в котором на основе ис­следования установлено наличие/отсутствие признаков контра­фактности товара, определена величина ущерба для правооблада­теля, а также даны ответы на другие вопросы, поставленные пе­ред экспертом в процессе расследования правонарушения с товарами, содержащими объекты ИС. Полученное заключение эксперта оценивается как доказательство по делу в соответствии со ст. 26.2 КоАП РФ и приобщается к материалам дела об адми­нистративном правонарушении.