Институт гражданского иска в уголовном судопроизводстве существует с незапамятных времен - чего стоит тот факт, что Ваш покорный слуга, еще учась на 1 курсе института, писал научные работы относительно этой проблематики?!

Однако, работать на практике этот институт стал сравнительно недавно. Так, особую значимость гражданский иск в уголовном судопроизводстве приобрел с введением в действие Федерального закона №104-ФЗ от 05.05.2014, которым статьи 79, 80 УК РФ, статья 78 УИК РФ, регламентирующие, соответственно, вопросы условно-досрочного освобождения, замены неотбытой части наказания более мягким его видом и изменения вида исправительного учреждения лицам, отбывшим определенную часть срока, были изложены в новых редакциях. Согласно им, права на вышеприведенные послабления связываются отныне с возмещением причиненного преступлением ущерба (полностью или частично). А поскольку состав мошенничества носит материальный характер, то и ущерб чаще всего имеет место быть по таким делам. Соответственно, не погасив его, лицо утрачивает (с большой вероятностью) право на УДО, изменение вида наказания или вида исправительного учреждения. В этой связи внимание к искам о возмещении вреда, причиненного преступлением, заметно повышается.

Поэтому особо следует остановиться на вопросах возмещения вреда, возникшего в результате мошенничества, и на краеугольных вопросах проблематики применения права на иск.

Остановимся вначале на самом субъекте правоприменения. Им является, по общему правилу, лицо, которому в результате преступления причинен вред. Правильное его определение - залог удовлетворения иска. Однако, судебная практика показывает, что правоохранительные органы и потерпевшие не всегда делают это правильно, чем право на иск ограничивают. Как сыграть на этом стороне защиты - расскажет практический пример.

Образец 32.

Судье *** районного суда г. ***

от обвиняемого по уголовному делу № *** (ФИО, адрес)

ОТЗЫВ

на гражданский иск

В суд поступило уголовное дело по моему обвинению по ч. 4 ст. 159 УК РФ. По данному делу я обвиняюсь в том, что в период исполнения обязанностей государственного регистратора Управления Росреестра я зарегистрировал право собственности моего подельника С. на жилой дом, принадлежащий потерпевшему П. на основании поддельных документов, чем соучаствовал в смысле ст. 35 УК РФ в приобретении без законных оснований права собственности на указанный жилой дом. Полагая, что моими преступными действиями ему причинен вред, потерпевший в рамках уголовного дела предъявил ко мне гражданский иск, который по смыслу ст. 43 УПК РФ с преступлением не связан и потому подлежит оставлению без рассмотрения.

П. ошибочно полагает, что вред ему причинен моими действиями как физического лица. В то же время из текста обвинительного заключения следует, что момент наступления вреда юридически совпал с моментом совершения мной регистрационных действий.

В соответствии с п. 3, 4 ст. 1 Федеральный закон от 13.07.2015 N218-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О государственной регистрации недвижимости» Государственная регистрация прав на недвижимое имущество - юридический акт признания и подтверждения возникновения, изменения, перехода, прекращения права определенного лица на недвижимое имущество или ограничения такого права и обременения недвижимого имущества (далее - государственная регистрация прав).

Государственная регистрация прав осуществляется посредством внесения в Единый государственный реестр недвижимости записи о праве на недвижимое имущество, сведения о котором внесены в Единый государственный реестр недвижимости.

Следовательно, государственная регистрация предполагает не действия физического лица, а действия государственного чиновника.

В соответствии со ст. 16 ГК РФ Убытки, причиненные гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в том числе издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежат возмещению Российской Федерацией, соответствующим субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием.

В соответствии с п. 15 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой

Гражданского кодекса Российской Федерации» В соответствии со статьей 16 ГК РФ публично-правовое образование (Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование) является ответчиком в случае предъявления гражданином или юридическим лицом требования о возмещении убытков, причиненных в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов. Такое требование подлежит рассмотрению в порядке искового производства.

Предъявление гражданином или юридическим лицом иска непосредственно к государственному органу или к органу местного самоуправления, допустившему нарушение, или только к финансовому органу само по себе не может служить основанием к отказу в удовлетворении такого иска. В этом случае суд привлекает в качестве ответчика по делу соответствующее публично-правовое образование и одновременно определяет, какие органы будут представлять его интересы в процессе.

Следовательно, иск потерпевшим может быть предъявлен только к Росреестру и к РФ, которые не могут привлекаться в качестве соответчиков в рамках уголовного дела, и которые будут вправе взыскать с меня выплаченную по моей вине сумму в регрессном порядке применительно к ст. 1081 ГК РФ. Ввиду неправильного определения ответчика рассмотрение гражданского иска не связано с уголовным делом и невозможно в его рамках.

Руководствуясь ст. 43 УПК РФ, ст. 222 ГПК РФ, прошу:

Гражданский иск ко мне оставить без рассмотрения.

Гражданский ответчик подпись

практике автора встречался и еще один похожий случай, обойти который вниманием считаю себя не вправе.

Образец 33.

В судебную коллегию по уголовным делам Оренбургского областного суда от ФИО, адрес

АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА

на приговор судьи Ленинского районного суда г. Оренбурга (ФИО) от *** по уголовному делу № ***

Приговором судьи Ленинского районного суда г. Оренбурга (ФИО) от *** я признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 159 УК РФ, мне назначено наказание в виде лишения свободы сроком на *** с отбыванием в ИК общего режима. В счет возмещения ущерба, причиненного преступлением, с меня в пользу потерпевшего - Министерства обороны РФ - взыскано *** рублей. С данным приговором не согласен в части судьбы гражданского иска, считаю его вынесенным с существенным нарушением материального и процессуального закона и подлежащим изменению.

Иск заявлен ко мне Комиссариатом о возмещении ущерба, причиненного преступлением, в виде излишне перечисленной со счета комиссариата (подразделения Министерства) на счет ООО «Мемориальная компания» суммы по заведомо не исполненному последним по моей вине договору в размере *** руб.

В соответствии с ч. 2 ст. 715 ГК РФ Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Следовательно, Министерство в рамках настоящего дела вправе требовать перечисленных средств от ООО «Мемориальная компания», которая после возмещения ущерба вправе в регрессном порядке требовать с меня взысканной суммы. До наступления указанного обстоятельства я не являюсь надлежащим гражданским ответчиком, и иск ко мне удовлетворению не подлежит.

В соответствии с ч. 1 ст. 1081 ГК РФ Лицо, возместившее вред, причиненный другим лицом (работником при исполнении им служебных, должностных или иных трудовых обязанностей, лицом, управляющим транспортным средством, и т.п.), имеет право обратного требования (регресса) к этому лицу в размере выплаченного возмещения, если иной размер не установлен законом.

Кроме того, следует отметить, что при определении потерпевшего судом не учтено, что Законодательство не предусматривает участия публично-правовых образований в уголовно-процессуальных отношениях, в том числе в качестве потерпевших и гражданских истцов. В случаях причинения ущерба преступлением государству либо муниципальному образованию ущерб причиняется именно публично-правовому субъекту, поэтому ни Российская Федерация, ни ее субъекты, ни муниципальные образования не могут быть признаны потерпевшими по уголовным делам, в том числе через представителя в лице Министерства финансов РФ или его территориального органа, хотя бы и выступающих в качестве юридических лиц. Лишь прокурор уполномочен законом на предъявление гражданского иска в интересах государства (ч. 3 ст. 44 УПК) (См. письмо Министерства финансов РФ от 09.08.2006 N 08—04—14/4048).

Изложенное свидетельствует о грубом нарушении судом требований материального и процессуального закона и влечет изменение приговора в обжалуемой части.

В соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 389.20 УПК РФ В результате рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке суд принимает одно из решений: об изменении приговора или иного обжалуемого судебного решения.

Руководствуясь ст. 389.1,389.2 УПК РФ, прошу:

Приговор судьи Ленинского районного суда г. Оренбурга (ФИО) от *** по уголовному делу № *** в части удовлетворения гражданского иска изменить, в удовлетворении иска отказать. В остальной части тот же приговор оставить без изменения.

Податель жалобы подпись

Часто под видом гражданских исков потерпевшие стараются возложить материальную ответственность за действия не только государственного органа, но и вообще юридического лица на лиц физических - за примерами далеко ходить не надо, взять хотя бы те же самые дела о мошенничестве в сфере возмещения НДС. Эти попытки также требуют строжайшего пресечения.

Образец 34.

Судье *** районного суда г. ***

от обвиняемого по уголовному делу № *** (ФИО, адрес)

ОТЗЫВ

на гражданский иск

В суд поступило уголовное дело по моему обвинению по ч. 4 ст. 159 УК РФ. По данному делу мне предъявлено обвинение в незаконном возмещении НДС в размере 5 млн. руб. Иск о взыскании с меня данной суммы предъявлен потерпевшим по делу - ИФНС по *** району - в рамках уголовного судопроизводства. Изучив исковое заявление, нахожу его не подлежащим удовлетворению в связи со следующим.

Истребуемая сумма по природе своего происхождения является налогом, который в силу статьи 45,143 НК РФ может уплачиваться только юридическим лицом - налогоплательщиком - с последующим взысканием в порядке статьи 1081 ГК РФ. Законом прямо запрещено взыскание налогов, подлежащих уплате юридическими лицами, с физических лиц, даже совершивших преступление.

Европейский Суд по правам человека в Постановлении по делу «Ходорковский и Лебедев против Российской Федерации» (Khodorkovskiy and Lebedev v. Russia) от 25 июля 2013 г., жалобы N11082/06 и 13772/05 признал нарушения статьи 1 Протокола N1 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод, указав в Постановлении на то, что ни действовавшее на момент постановления приговора российское законодательство, ни судебная практика не допускали привлечение к гражданской ответственности за не уплаченные юридическим лицом (организацией) налоги должностных лиц.

Кроме того, следует отметить, что при определении потерпевшего судом не учтено, что Законодательство не предусматривает участия публично-правовых образований в уголовно-процессуальных отношениях, в том числе в качестве потерпевших и гражданских истцов. В случаях причинения ущерба преступлением государству либо муниципальному образованию ущерб причиняется именно публично-правовому субъекту, поэтому ни Российская Федерация, ни ее субъекты, ни муниципальные образования не могут быть признаны потерпевшими по уголовным делам, в том числе через представителя в лице Министерства финансов РФ или его территориального органа, хотя бы и выступающих в качестве юридических лиц. Лишь прокурор уполномочен законом на предъявление гражданского иска в интересах государства (ч. 3 ст. 44 УПК) (См. письмо Министерства финансов РФ от 09.08.2006 N 08—04—14/4048).

При таких обстоятельствах, в иске следует отказать.

Руководствуясь ст. 43 УПК РФ, ст. 222 ГПК РФ, прошу:

В гражданском иске отказать.

Гражданский ответчик подпись

Помните, что в системе действующего правового регулирования возмещение Вами ущерба, причиненного бюджетной системе в результате незаконного возмещения НДС, если и освободит Вас от уголовной ответственности, то только по ст. 199, но никак не 159 УК РФ. Однако, вопрос возмещения причиненного ущерба возникнет впрямую, как уже говорилось, в процессе отбывания наказания, а потому халатное к нему отношение недопустимо.

Также при рассмотрении гражданских исков нельзя забывать о том, что к их рассмотрению применяются правила, регламентирующие гражданское судопроизводство, в том числе касающиеся сроков обращения в суд, оставления иска без рассмотрения, прекращения искового производства.

Так, особо необходимо остановиться на сроках, в течение которых заинтересованное лицо вправе обратиться в суд, к числу которых относится, главным образом, предусмотренный ст. 199 ГК РФ, с истечением которого закона (ст. 201 ГК РФ) связывает утрату самого права на иск. В силу ст. 78 УК РФ по тяжким преступлениям, к числу которых относятся некоторые категории мошенничества, срок привлечения к ответственности составляет 10 лет со дня их совершения. Срок же для защиты по иску (в том числе заявленному в уголовном судопроизводстве) равен 3 годам, по прошествии которых право на гражданский иск лицо утрачивает, и в иске следует отказать вне зависимости от того, когда началась процедура Вашего привлечения к уголовной ответственности.

Кроме данного срока исковой давности закон знает еще ряд материально-правовых сроков, пропуск которых влечет отказ в иске. Ниже автор приведет пример такого срока и в двух словах расскажет о порядке его применения в исковом производстве.

Образец 35.

Судье *** районного суда г. ***

от обвиняемого по уголовному делу № *** (ФИО, адрес)

ЗАЯВЛЕНИЕ

о применении срока исковой давности

В суд поступило уголовное дело по моему обвинению по ч. 4 ст. 159 УК РФ. По данному делу мне предъявлено обвинение в незаконном возмещении НДС в размере 5 млн. руб. Иск о взыскании с меня данной суммы предъявлен потерпевшим по делу - ИФНС по *** району - в рамках уголовного судопроизводства. Изучив исковое заявление, нахожу его не подлежащим удовлетворению в связи со следующим.

В соответствии с п. 60 Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации» При рассмотрении заявлений налоговых органов о взыскании налогов, пеней, штрафов, предъявленных на основаниипункта 3 статьи 46, пункта 1 статьи 47, пункта 1 статьи 115 НК РФ, судам, независимо от наличия соответствующего заявления ответчика, необходимо проверять, не истекли ли установленные этими нормами сроки для обращения налоговых органов в суд.

В соответствии с п. 11 ««Обзор судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 20.12.2016) Судам необходимо иметь в виду, что несвоевременное совершение налоговым органом действий, предусмотренных пунктами 4, 6 статьи 69, пунктами 1 - 2 статьи 70, статьями 46 - 47 НК РФ, не влечет продления совокупного срока принудительного взыскания задолженности, который исчисляется объективно - в последовательности и продолжительности, установленной названными нормами закона. Однако пропущенный уполномоченным органом по уважительным причинам срок может быть восстановлен судом (пункт 3 статьи 46, пункт 3 статьи 47НК РФ) с учетом разъяснений, данных в пункте 60 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N57 ««О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации».

В соответствии с ч. 3 ст. 46 НК РФ Решение о взыскании принимается после истечения срока, установленного в требовании об уплате налога, но не позднее двух месяцев после истечения указанного срока. Решение о взыскании, принятое после истечения указанного срока, считается недействительным и исполнению не подлежит. В этом случае налоговый орган может обратиться в суд с заявлением о взыскании с налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя причитающейся к уплате суммы налога. Заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев после истечения срока исполнения требования об уплате налога. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

В соответствии с ч. 2 ст. 70 НК РФ Требование об уплате налога по результатам налоговой проверки должно быть направлено налогоплательщику (ответственному участнику консолидированной группы налогоплательщиков) в течение 20 дней с даты вступления в силу соответствующего решения, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Из материалов дела следует, что решение ИФНС по материалам камеральной проверки, выявившей необоснованность заявления НДС к вычету (возмещению) вступило в силу «...»...20..., следовательно, срок направления мне требования об уплате налога (обязательный досудебный порядок заявления соответствующих исков) истек ««...»....20..., а срок обращения в суд с иском ко мне о взыскании соответствующей суммы - ««...»...20... При этом НК РФ не связывает продление срока с осуществлением процедуры уголовного преследования ответчика.

Поскольку иск подан за пределами указанного срока, о восстановлении которого истец не ходатайствует, доказательств уважительности причин пропуска не приводит, в иске следует отказать.

Руководствуясь ст. 43 УПК РФ, прошу:

В гражданском иске отказать в связи с пропуском срока на обращение в суд. Гражданский ответчик подпись

Особую категорию гражданских исков, заявляемых в делах о мошенничестве, составляют виндикационные иски - содержащие требование о возврате из чужого незаконного владения имущества, выбывшего из владения потерпевшего преступным путем.

В соответствии со ст. 302 ГК РФ Если имущество возмездно приобретено у лица, которое не имело права его отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), то собственник вправе истребовать это имущество от приобретателя в случае, когда имущество утеряно собственником или лицом, которому имущество было передано собственником во владение, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их владения иным путем помимо их воли.

Если имущество приобретено безвозмездно от лица, которое не имело права его отчуждать, собственник вправе истребовать имущество во всех случаях.

Деньги, а также ценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя.

Выбытие имущества из владения собственника преступным путем (помимо воли) названо законом в качестве самостоятельного условия удовлетворения виндикационного иска. Вместе с тем, не следует думать, что само по себе заявление данного иска в уголовном судопроизводстве уже свидетельствует уже свидетельствует о выбытии имущества из владения собственника преступным путем, т.е. о наличии такого условия. В каждом конкретном случае соблюдение данного законного требования необходимо устанавливать на основе обстоятельств, существовавших в момент выбытия и проверяемых в судебном разбирательстве. Ниже приводится пример отзыва на такой иск, практически лишившего права истца на судебную защиту.

Образец 36.

Судье *** районного суда г. ***

от обвиняемого по уголовному делу № *** (ФИО, адрес)

ОТЗЫВ

на гражданский иск

В суд поступило уголовное дело по моему обвинению по ч. 4 ст. 159 УК РФ. По данному делу мне предъявлено обвинение в приобретении права на чужое имущество в виде здания и земельного участка на основании решения суда, вынесенного на основании подложных документов и отмененного впоследствии. Потерпевшим заявлен гражданский иск о возврате данного имущества из чужого незаконного владения.

Применяя к отношениям сторон ст. 302 ГК РФ, потерпевший ссылается на выбытие имущества из его владения помимо его воли - поскольку к тому обязывало его впоследствии отмененное решение суда, указывая при этом, на п.

11 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.11.2008 года N126 «Обзора судебной практики по некоторым вопросам, связанным с истребованием имущества из чужого незаконного владения», согласно которому имущество, изъятое у собственника на основании решения суда, принятого в отношении этого имущества, но впоследствии отмененного, считается выбывшим из владения собственника помимо его воли. С его трактовкой событий согласиться нельзя.

Так, основанием к изъятию имущества (вынесению решения об изъятии) послужило подписанное потерпевшим соглашение о передаче имущества, которое по смыслу ст. 8 ГК РФ образует самостоятельное основание для совершения юридически значимых действий (ст. 153 ГК РФ), не подлежащее судебной дисквалификации только лишь потому, что иные материалы дела оказались подложными. Кроме того, заключением эксперта точно не установлено совершение подписи в соглашении иным лицом за потерпевшего, что позволяет утверждать о наличии его волеизъявления на выбытие имущества.

Апелляционное определение Ростовского областного суда от 08.10.2012 по делу N 33—11401 рассмотрело аналогичный случай, когда выбытие имущества хоть и произошло на основании решения суда, но решение было вынесено на основании соглашения о передаче имущества, не оспоренного в установленном законом порядке и не признанного недействительным, а потому стало на сторону ответчика. Предположительный вывод эксперта о совершении подписи иным лицом на спорном соглашении не может быть положен в основу решения по гражданскому иску, поскольку согласно ч. 5 ст. 10 ГК РФ Добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются.

Таким образом, выбытие имущества из владения потерпевшего произошло согласно его воле, что дает основание применить ст. 302 ГК РФ к отношениям сторон и в иске отказать.

Кроме того, истец предъявил иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения, со ссылкой на статьи 301 и 320 ГК РФ.

Течение срока исковой давности по делам об истребовании недвижимого имущества из чужого незаконного владения начинается со дня, когда истец узнал или должен был узнать о нарушении своего права.

К искам об истребовании имущества из чужого незаконного владения применяется общий срок исковой давности, предусмотренный статьей 196 ГК РФ, составляющий три года.

Пунктом 57 совместного Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 апреля 2010 г. N10/22 разъяснено, что течение срока исковой давности по искам, направленным на оспаривание зарегистрированного права, начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о соответствующей записи в ЕГРП.

Эти положения применимы и при рассмотрении дел по искам об истребовании имущества из чужого незаконного владения недвижимого имущества.

Истцом не отрицается, что он знает о нарушенном праве с 2013 года, а потому подача им иска в 2017 году свидетельствует о пропуске срока исковой давности. Ст. 203,205 ГК РФ не называет уголовное преследование ответчика основанием к восстановлению или перерыву течения срока исковой давности, что также дает основание для отказа в иске.

Руководствуясь ст. 43 УПК РФ, прошу:

В гражданском иске отказать.

Гражданский ответчик подпись

Исполнение вступивших в силу приговоров суда в части гражданских исков возложено законом на ФССП. Чаще всего процедура их исполнения выглядит следующим образом. По вступлении приговора в законную силу потерпевшему выдается исполнительный лист, содержащий требование принудительного взыскания всей суммы, который направляется в РОСП по месту нахождения (жительства) должника. Судебный пристав-исполнитель, получив его, предлагает должнику добровольно исполнить содержащиеся в нем требования, устанавливая для этого 5-дневный срок, после чего направляет запросы в государственные регистрирующие органы о наличии у должника имущества, на которое может быть обращено взыскание; осуществляет иные меры по отысканию такого имущества (выезд по последнему известному ПМЖ должника, запросы в банки и проч.).

На данном этапе не так страшен сам пристав, как негативны могут быть последствия неуплаты суммы задолженности по гражданскому иску в добровольном порядке, которые, как уже упоминалось, могут отразиться на УДО не самым лучшим образом. Чтобы этого избежать, осужденный вправе ходатайствовать перед судом, постановившим приговор, об отсрочке или рассрочке его исполнения в части гражданского иска - при наличии обстоятельств, препятствующих его единовременному исполнению. При этом невозможность одномоментной уплаты данной суммы может рассматриваться в качестве такого обстоятельства.

В случае удовлетворения данного ходатайства осужденный уже не будет считаться уклоняющимся от возмещения вреда, причиненного преступлением в размере, определенном приговором суда, а потому его УДО факт невыплаты задолженности не грозит. Ниже приведем пример подобного ходатайства.

Образец 37.

В *** районный суд (по месту нахождения осужденного)

ЗАЯВИТЕЛЬ: ФИО, осужденный приговором *** суда по ч. 4 ст. 159 УК РФ к л/с на срок ***, находящийся в ИК*** (адрес)

ВЗЫСКАТЕЛЬ: ФИО и адрес

СУДЕБНЫЙ ПРИСТАВ-ИСПОЛНИТЕЛЬ: ФИО и наименование РОСП ЗАЯВЛЕНИЕ

об отсрочке исполнения приговора в части гражданского иска (в порядке ст. 399 УПК РФ)

Приговором *** суда я признан виновным по ч. 4 ст. 159 УК РФ, мне назначено наказание в виде лишения свободы на срок *** с отбыванием в ИК Общего режима.

В счет возмещения вреда, причиненного преступлением, в пользу потерпевшего взыскано *** руб. Вместе с тем, в настоящее время я не имею возможности единовременно уплатить взысканную сумму.

В соответствии с п. 25 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20.12.2011 N 21 (ред. от 29.11.2016) «О практике применения судами законодательства об исполнении приговора» Ходатайство о рассрочке уплаты штрафа (часть 2 статьи 398 УПК РФ), если этот вопрос не решен в приговоре, рассматривается в порядке, установленном статьей 399 УПК РФ. При этом суд проверяет доводы осужденного о том, что единовременная уплата штрафа для него невозможна.

С этой целью суд заслушивает объяснения осужденного, если тот участвует в судебном заседании, объяснения других участвующих в деле лиц, мнения судебного пристава-исполнителя и прокурора (если он участвует в судебном заседании) и исследует представленные материалы.

В решении об удовлетворении ходатайства осужденного о рассрочке уплаты штрафа указываются период рассрочки и суммы ежемесячных выплат.

В соответствии со ст. 434 ГПК РФ При наличии обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного постановления или постановлений иных органов, взыскатель, должник, судебный пристав-исполнитель вправе поставить перед судом, рассмотревшим дело, или перед судом по месту исполнения судебного постановления вопрос об отсрочке или о рассрочке исполнения, об изменении способа и порядка исполнения, а также об индексации присужденных денежных сумм. Такие заявление сторон и представление судебного пристава-исполнителя рассматриваются в порядке, предусмотренном статьями 203 и 208 настоящего Кодекса.

В соответствии с п. 25 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.11.2015 N 50 «О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства» Вопрос о наличии таких оснований решается судом в каждом конкретном случае с учетом всех имеющих значение фактических обстоятельств, к которым, в частности, могут относиться тяжелое имущественное положение должника, причины, существенно затрудняющие исполнение, возможность исполнения решения суда по истечении срока отсрочки.

О моем тяжелом имущественном положении свидетельствует то, что, согласно ответов на запросы судебного пристава в материалах исполнительного производства, по данным государственных регистрирующих органов имущества за мной не числится. С работы я уволен ввиду заключения под стражу по приговору суда по основанию пп. «а» п. 6 ст. 81 ТК РФ, зарплаты не имею. В колонии я трудоустроен на должности ***, моя заработная плата составляет ***руб., и не позволяет покрыть сумму иска даже при наличии рассрочки на максимальный предусмотренный ст. 398 УПК РФ 5-летний срок.

Вместе с тем, согласно гарантийному письму ООО Z, данное предприятие готово по отбытии мной срока наказания трудоустроить меня в должности *** с окладом ***руб., что создает возможности по погашению суммы долга.

Руководствуясь ст. 399 УПК РФ, прошу:

Предоставить мне отсрочку исполнения приговора *** суда от *** в части уплаты взысканной суммы компенсации вреда, причиненного преступлением, в размере *** руб., до «...»...20..., т.е. до полного отбытия мной наказания в виде лишения свободы, назначенного тем же приговором или до момента условно-досрочного освобождения от отбывания наказания.

Заявитель подпись

Также нередки случаи, когда пристав, не сумев отыскать имущество, просто прекращает исполнительное производство по основанию пп. 4 ч. 1 ст. 47 Закона об исполнительном производстве, а исполнительный лист возвращает взыскателю. В таких случаях Ваше УДО также не страдает.

Образец 38.

В Центральный районный суд г. Оренбурга 460048, г. Оренбург, ул. Монтажников, 9

от осужденного Хлуденева Ивана Николаевича, 20.09.1978 г.р., по приговору Центрального районного суда г. Оренбурга от 22.07.2015 по ст. 30 ч. 3, ст. 159.5 ч.

4 (3 эпизода), ч.1 ст. 30, ч. 4 ст. 159.5, ч. 4159.5 (7 эпизодов) УК РФ на срок 5 лет л/с в ИК общего режима,

начало срока - «...... »......................... 20....,

конец срока - ««.... »».......................... 20...

отбывающего наказание в ФКУ ИК-1 УФСИН России по Оренбургской области 460026, г. Оренбург, пер. Крымский, 119

ХОДАТАЙСТВО в порядке статьи 79 УК РФ.

Приговором Центрального районного суда г. Оренбурга от 22.07.2015 я признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных ст. 159.5 ч. 4 (7эпизодов), ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159.5 (3 эпизода), ч.1 ст. 30, ч. 4 ст. 159.5 УК РФ, мне назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет с отбыванием в ИК общего режима со штрафом в размере 500 тысяч рублей. Апелляционным определением Оренбургского областного суда от 01.12.2015 приговор оставлен без изменения.

В настоящее время мной отбыта ¥2 часть срока, в отбывании дальнейшего срока наказания я не нуждаюсь для целей уголовного наказания в связи со следующим.

Вину в содеянном полностью признаю, раскаиваюсь. Потерпевшим мне направлены письменные извинения.

По прибытии в ФКУ ИК-1 УФСИН России по Оренбургской области трудоустроен на должность диспетчера. За все время отбывания наказания дисциплинарных взысканий, нареканий со стороны администрации ИУ не имел. Имею поощрения в виде благодарностей. К имуществу ИУ отношусь бережно, с положительно характеризующимися осужденными поддерживаю дружеские отношения. Принимаю участие в культурно-массовых мероприятиях ИУ.

Поддерживаю тесные контакты с родственниками, проживающими на территории Оренбургской области: родителями, женой, сыном посредством свиданий и телефонных переговоров. По освобождении из мест лишения свободы планирую трудоустроиться в

В отношении вреда, причиненного потерпевшему, исполнительные производства прекращены, то есть я не имею фактической возможности погасить ущерб по причине невозможности направления судебным приставом-исполнителем постановления в администрацию ИУ о производстве удержаний из заработной платы по прекращенному исполнительному производству. Непосредственно исполнительный лист не может быть направлен в отсутствие возбужденного исполнительного производства в администрацию ИУ для производства удержаний.

В соответствии с пунктом 7Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 N 8 (ред. от 17.11.2015) «О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания» Если в судебном заседании установлено, что осужденным принимались меры к возмещению причиненного преступлением вреда (материального ущерба и морального вреда), однако в силу объективных причин вред возмещен лишь в незначительном размере, то суд не вправе отказать в условно-досрочном освобождении от отбывания наказания или в замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания только на этом основании.

В соответствии с пп. 8 Приложения 1 к документу - «Методические рекомендации по порядку исполнения требований исполнительных документов о взыскании алиментов» (утв. ФССП России 19.06.2012 N 01—16) удержание денежных средств из заработной платы должника производится на основании постановления судебного пристава-исполнителя и копии исполнительного документа

Таким образом, на мой взгляд, имеются все условия, при которых моя дальнейшая изоляция от общества не представляется необходимой. Ранее с аналогичным ходатайством я не обращался.

Руководствуясь ст. 79 УК РФ, ст. 175 УИК РФ, ст. 399 УПК РФ,

ПРОШУ

Освободить меня от отбывания оставшейся наказания в виде лишения свободы, назначенного по приговору Центрального районного суда г. Оренбурга от 22.07.2015 условно-досрочно.

ПРИЛОЖЕНИЕ

Копия приговора

Копия апелляционного определения

Копии постановлений судебных приставов

Копия справки с места работы

Копии писем потерпевшим

Квитанции об отправке писем потерпевшим

Копии материалов исполнительного производства по взысканию штрафа Осужденный И. Н. ХЛУДЕНЕВ