Полиция вправе применять досмотр только по нарушениям, предусмотренным ст. 23.3 и ст. 28.3 ч. 1 п.п. 1 КоАП РФ.

Перед осмотром (непосредственно в момент фактического возбуждения дела) сотрудник полиции обязан разъяснить Вам причину и основания применения таких мер, а также возникающие в связи с этим права и обязанности (п. 2 ч. 4 ст. 5 Закона «О полиции»).

Также полицейский обязан разъяснить Вам права, как лицу, в отношении которого ведется производство (ст. 25.1 КоАП РФ):

• знакомиться со всеми материалами дела;

• давать объяснения;

• представлять доказательства;

• заявлять ходатайства и отводы;

• пользоваться юридической помощью защитника, а также иными правами, предусмотренными КоАП РФ (в частности, право давать объяснения на родном языке и пользоваться услугами переводчика, см. ст. 24.2 КоАП РФ).

О разъяснении прав делается отметка в протоколе досмотра (или сопутствующем).

Причем не по указанию полицейского: «Подпишите здесь и здесь» (так делается в абсолютном большинстве случаев), а сделать об этом запись только после фактического зачитывания Вам Ваших прав дословно.

Если полицейский не разъяснил Вам Ваши права, то этот факт является основанием для судебного обжалования (определение Куйбышевского районного суда г. Санкт‑Петербург от 06.08.2013, по делу № 5‑955/13; противоположная практика – решение Московского городского суда от 16.02.2015, по делу № 7‑1212/15).

Досматривать могут те же сотрудники полиции, которые уполномочены на составление протоколов об административном правонарушении (приказ МВД РФ от 05.05.2012, № 403 «О полномочиях должностных лиц системы МВД России по составлению протоколов об административных правонарушениях и административному задержанию» (см. ч. 2 ст. 27.7 и ч. 2 ст. 27.9 КоАП РФ, п. 2 приказа МВД № 403).

Важно: личный досмотр женщин могут проводить только сотрудницы полиции женского пола и также в присутствии женщин‑понятых; и наоборот, личный досмотр мужчин допускается только сотрудником мужского пола в присутствии понятых‑мужчин (ч. 3 ст. 17.7 КоАП РФ).

Присутствие на досмотре (в любом качестве) лица противоположного пола строго запрещено законом (определение СК по гражданским делам Омского областного суда от 20.01.2010 по делу № 33‑218/2010, постановления Калининского районного суда г. Санкт‑Петербург от 21.11.2013 по делу № 5‑1259/2013, Дмитриевского районного суда Курской области от 21.05. 2012).

Проведение досмотра обязательно сопровождается составлением протокола досмотра, либо же соответствующие записи вносятся в протоколы задержания или доставления (ч. 6 ст. 27.7, ч. 7 ст. 27.9 КоАП РФ).

Утвержденной формы протокола досмотра нет.

Полиция ссылается на приложения № 10 (протокол о досмотре транспортного средства) и № 11 (протокол о личном досмотре, досмотре вещей, находящихся при физическом лице) к Административному регламенту № 185.

В протоколе должно быть указано:

• дата, время и место его составления;

• должность и ФИО полицейского, составившего протокол;

• сведения о физическом лице, подвергнутом личному досмотру;

• о виде, количестве и идентификационных признаках досмотренных вещей, о виде и реквизитах документов, обнаруженных при досмотре, а также о применении фото– или видеосъемки (ч. 6, 7 ст. 27.7, ч. 6, 7 ст. 27.9 КоАП РФ; п. 163 Административного регламента № 185; решение Октябрьского районного суда г. Белгорода Белгородской области от 29.03.2015 по делу № 5‑172/2015).

В протоколе также должны быть сведения об участии понятых (ч. 3 ст. 25.7 КоАП РФ).

Досмотр автомобиля проводится, как правило, в присутствии его владельца. В отсутствие владельца досмотреть автомобиль можно только в безотлагательных случаях (ч. 3 ст. 27.9 КоАП РФ).

Протокол о досмотре подписывается составившим его полицейским, досматриваемым лицом (владельцем досмотренного имущества) и понятыми в случае их участия. Если досматриваемый (владелец имущества) отказывается от подписания протокола, то в нем делается соответствующая запись.

Если при досмотре автомобиля обнаруживаются запрещенные предметы или такие, которые имеют отношение к административному правонарушению, они изымаются с соблюдением требований ст. 27.10 КоАП РФ.

В досмотре, как правило, принимают участие двое понятых, их участие строго обязательно при личном досмотре (ч. 3 ст. 27.7 КоАП РФ), а вот при досмотре вещей или автомобиля понятых можно заменить видеосъемкой (абз. 2 ч. 3 ст. 27.7, ч. 2 ст. 27.9 КоАП РФ; решение Красноярского краевого суда от 15.05.2014 по делу № 7р‑226/2014).

При этом видеозапись должна зафиксировать разъяснение лицу его процессуальных прав, весь ход процессуального действия, выяснение согласия или несогласия этого лица с его результатами, подписание либо отказ от подписания соответствующего процессуального документа (решение Верещагинского районного суда Пермского края от 08.06.2015 по делу № 12–51/2015).

Если полицейские подозревают, что досматриваемый имеет при себе оружие, его также можно досмотреть и без понятых (ч. 4 ст. 27.7 КоАП РФ, решение Приморского районного суда Архангельской области от 25.04.2012 по делу № 12–35). В качестве понятых можно привлекать только людей, никак не связанных ни с полицией, ни с досматриваемым (ч. 1 ст. 25.5 КоАП РФ). Внесение полицейскими заведомо ложных сведений о понятых при досмотре образует состав преступления, предусмотренного ст. 292 УК РФ (служебный подлог) (см. приговор Василеостровского районного суда г. Санкт‑Петербург).

Если во время досмотра при лице будут обнаружены орудия или предметы административного правонарушения, или документы, имеющие значение доказательств по делу об административном правонарушении, то все они будут изъяты в присутствии вышеупомянутых понятых (ч. 1 ст. 27.10 КоАП РФ).

За неподчинение законным требованиям о досмотре лицо может быть подвергнуто административному наказанию по ст. 17.7 или ст. 19.3 КоАП РФ (постановления Снежинского городского суда Челябинской области от 03.09.2013 по делу № 5‑42/2013, Гусиноозерского городского суда Республики Бурятия от 10.06.2013 по делу № 5‑56/2013, Магдагачинского районного суда Амурской области от 01.03.2013 по делу № 5‑25/2013).

Если же сопротивление досмотру было чересчур активным, сотруднику полиции были нанесены даже легкие повреждения, дело может закончиться уголовным преследованием по ст. 318 УК РФ (см. приговор Нововятского районного суда г. Кирова Кировской области от 06.05.2015 по делу № 1‑43/2015, постановление Лахденпохского районного суда Республики Карелия от 17.05.2013 по делу № 1‑26/2013).

После составления протокола досмотра дело об административном правонарушении считается возбужденным (п. 2 ч. 4 ст. 28.1 КоАП РФ), а подвергнутое досмотру лицо приобретает статус лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении (ст. 25.1 КоАП РФ).

Именно с этого момента оно получает право на помощь защитника (ч. 4 ст. 25.5 КоАП РФ). Это значит, что в момент досмотра прав на получение юридической помощи по делу закон не предоставляет (однако и не запрещает). Поэтому участие адвоката или иного защитника в досмотре возможно только с согласия сотрудника полиции. В любом случае звонок адвокату или юрисконсульту во время досмотра не запрещен (как и вообще любые переговоры по телефону).