Если Вас задержали по основаниям ст. 91 ч. 1 УПК РФ, Вас должны доставить в полицию (следствие) и составить не позднее трех часов после доставки (а не в момент непосредственного задержания) протокол задержания (ст. 92 ч. 1 УПК РФ).

Важно: 3 часа ведут отсчет не с момента доставки Вас в полицию (следствие), а с момента Вашего задержания дома, на улице, в офисе.

Задержание возможно сроком до 48 часов с момента фактического задержания (а не с момента доставки в полицию), за исключением случаев, когда судом Вам избрана мера пресечения в виде заключения под стражу.

Далее еще важнее:

• Вам должны разъяснить Ваши права по ст. 46 УПК РФ (подозреваемый). Причем не заставить Вас расписаться там‑то и там‑то, а зачитать дословно.

При этом НЕ ВЕРЬТЕ ПОЛИЦЕЙСКИМ, когда предлагают: «просто распишись и все, какие проблемы и все будет хорошо». Четко запишите в конце протокола: «при доставлении в полицию и перед составлением протокола следователь (дознаватель) ФИО мои права согласно ст. 51 Конституции РФ и ст. 46 УПК дословно не разъяснил. Прошу вызвать адвоката ФИО, с которым у меня имеется соглашение для согласования позиции по факту моего задержания. Показания буду давать и отвечать на вопросы только после свидания с защитником» и молчать до прихода адвоката (если у Вас нет адвоката, об этом позднее).

Важно: при общении с адвокатом не должно допускаться прослушивание того, о чем Вы с ним говорите, сотрудником полиции, следствия.

При этом, если адвокат не может совещаться со своим клиентом и получать от него конфиденциальные инструкции без постороннего наблюдения, «его помощь теряет значительную часть полезности, в то время как Конвенция предназначена для того, чтобы гарантировать не теоретические и иллюзорные, а практические и эффективные права» (постановления ЕСПЧ от 25.07.2013 по делу «Ходорковский и Лебедев против России», жалобы № 11082/06 и 13772/05, от 09.10.2008 по делу «Моисеев против России», жалоба № 62936/00).

Тем не менее, в исключительных обстоятельствах государство может ограничивать конфиденциальные контакты с защитником лица, находящегося под стражей. Например, возможны правомерные ограничения, связанные с угрозами безопасности, которые исходят от обвиняемого.

Наличие угрозы безопасности может следовать из природы обвинений против него, уголовного дела заключенного, его поведения во время разбирательства и т. д. Так, Европейский суд допускал некоторые ограничения контактов адвоката и клиента в делах о терроризме и организованной преступности (постановление от 05.07.2001 по делу «Эрдем (Erdem) против Германии», жалоба № 38321/97). Несмотря на возможные сложности или ограничения, значение права на защиту таково, что право на эффективную юридическую помощь должно соблюдаться при любых обстоятельствах (постановление ЕСПЧ от 05.02.2009 по делу «Сахновский против России», жалоба № 21272/03).

Кроме того, любые ограничения, применяемые к обвиняемому в связи с его контактами с адвокатами, должны иметь законную основу, и закон должен быть достаточно определенным (постановление ЕСПЧ от 12.02.2009 по делу «Нолан и К. против России», жалоба № 2512/04).

Не может быть цензура переписки с адвокатом (постановление ЕСПЧ по делу «Моисеев против России»), где Европейский суд усмотрел нарушение права на защиту, так как осуществлялась цензура переписки с адвокатом.

По мнению ЕСПЧ, поскольку изолятор находился в ведении органа, осуществлявшего уголовное преследование, постоянное ознакомление с документами, которыми обменивались заявитель и защитник, давало обвинению преимущество и не могло не оказывать отрицательного влияния на право заявителя на защиту.

В более позднем деле «Ходорковский и Лебедев против России» ЕСПЧ уточнил, что «конфиденциальность контактов адвоката и клиента не является абсолютной. Однако тот факт, что обвиняемый содержится под стражей, недостаточен для подверженности всех его письменных коммуникаций цензуре на неопределенный срок и в отсутствие оправдания в конкретном деле… Это тем более верно в отношении бумаг, подготовленных адвокатом к свиданию с клиентом или во время свидания. Чтобы иметь разумное основание для вмешательства в конфиденциальность письменных коммуникаций адвоката и клиента, власти должны иметь нечто большее, чем широкая презумпция того, что адвокаты всегда вступают в сговор с клиентами в нарушение правил профессиональной этики и без учета серьезных санкций, которое влечет такое поведение».

В данном деле Европейский суд пришел к выводу, что у РФ отсутствовали достаточные основания для вмешательства в конфиденциальность письменных коммуникаций адвоката и клиента, так как:

а) поведение заявителей и адвокатов во время этих свиданий не давало оснований для разумного подозрения в злоупотреблении конфиденциальностью, они не были «крайне опасными [преступниками], чьи методы и признаки совпадают с террористическими»;

б) заявители обвинялись в ненасильственных экономических преступлениях и не были судимы;

в) отсутствовали определенные факты, свидетельствующие, что адвокаты заявителей могли злоупотреблять профессиональной привилегией.

Кроме того, Европейский суд учел, что обжалуемые меры не были ограничены первыми днями или неделями после задержания заявителей, когда угроза вмешательства в доказательства, сговора или продолжения преступной деятельности была более доказуемой, но продолжались более 2 лет. При таких обстоятельствах Европейский суд заключил, что правило о подверженности цензуре рабочих документов защиты, черновиков, заметок и т. п. и возможности их изъятия, если они не проверены тюремной администрацией заблаговременно, является неоправданным.

Кроме того, ЕСПЧ пришел к выводу о том, что в ходе судебного разбирательства по уголовному делу не была обеспечена конфиденциальность устных коммуникаций обвиняемых с адвокатами.

В частности, в суде адвокатам не разрешалось подходить к своим клиентам ближе, чем на 50 см, когда они хотели поговорить с ними, и что конвойные всегда стояли в непосредственной близости.

Из этого Европейский суд заключил, что их устный обмен могли слышать конвойные, по крайней мере, иногда;

• после Вашего задержания на улице, дома при доставлении в полицию необходимо письменно заявить: «При моем задержании мне не обеспечили право на защиту способами, не запрещенными УПК РФ. В отношении меня требуют дать показания на себя самого без разъяснения мне моих прав и обязанностей; следователь, оперативник угрожали мне, что если не расскажу всю информацию, мне известную, то посадят в камеру, откуда не выйти; говорили, что «других ломали и тебя сломаем; ты точно будешь сидеть и никто тебе не поможет». Считаю это незаконным, при этом всякие доказательства, добытые таким путем, являются недопустимыми, подпись»;

• требуйте составления протокола задержания (ст. 92 ч. 2 УПК РФ).

• Еще важнее в протоколе задержания указать следующее:

• дату задержания (не дату когда Вас привезли в полицию, к следователю, а дату когда Вас фактически задержали в конкретном месте);

• состояние Вашего здоровья (записать все ссадины, кровоподтеки, порезы, их размер, цвет, направление повреждений, порезов и ссадин, результаты предыдущих операций, жалобы на состояние здоровья, какие таблетки принимаете, у какого врача лечитесь или наблюдаетесь);

• результаты Вашего личного обыска в присутствии двух понятых одного с Вами пола (обязательно заявите ходатайство об участии и присутствии при обыске понятых, не работников полиции и следствия) в порядке ст. 93 и ст. 184 УПК РФ (записать во что вы были одеты, вплоть до нижнего белья, что находилось при Вас: ключи от квартиры и сколько их, какого цвета; ключи от гаража, машины и их идентификация; марка телефона, часов, ручки; количество денежных средств – количество по банкнотам (10, 50, 100, 500, 1000 и 5000), банковские карты с номерами каждой карты; документы должны быть идентифицированы: какой документ, дата, реквизиты, количество листов, оригинал или копия; если у Вас при себе ноутбук – марка, цвет и номер.

При этом ставьте пароль на ноутбук (не на жесткий диск), а на системную плату (программисты знают) и не сообщайте пароль со ссылкой: «не помню какой, запямятовал».

Причем Вам должны предложить добровольно выдать то, что запрещено Законом.

Важно: понятые должны присутствовать при всем процессе Вашего обыска, а не после, когда их пригласят подписать протокол после того, как у Вас что‑то изъяли.

Обязательно в этом случае запишите в протоколе задержания: «понятые ФИО не принимали участия в непосредственном изъятии запрещенных предметов у меня из кармана, куртки, брюк, при изъятии предметов меня не обозревали. Понятые подписали протокол после изъятия у меня предметов, права и обязанности понятым при этом следователь ФИО не разъяснил, подпись».

О факте задержания должно быть сообщено прокурору в течении двенадцати часов с момента задержания. Протокол допроса задержанного составляется только в случае Вашего согласия дать показания (ст. 166 УПК РФ).

В протоколе должны быть указаны все заявления и ходатайства о применении технических средств записи видео ст. 166 ч. 4–5 УПК РФ, все присутствующие при допросе, а все протоколы предъявляются для прочтения. Все замечания о дополнениях и уточнении должны быть внесены в протокол (ст. 166 ч. 6 УПК РФ). Вам должны быть фактически путем прочтения разъяснены права и обязанности (ст. 164 ч. 10 УПК РФ).

Протокол подписывается Вами на каждой стороне каждого листа.

Если Вы невиновны.

При доставке в полицию вам необходимо заявить: «Я задержан незаконно. Требую составления протокола задержания и вызова адвоката. Показания буду давать только на свободе, так как задержание осуществлено в нарушение ст. 91 УПК РФ. Я воздерживаюсь от дачи показаний до обсуждения ситуации с адвокатом. Беседы сотрудников полиции до составления протокола задержания незаконны. Допрос меня в качестве свидетеля не соответствует УПК РФ, подпись».

Если в отношении Вас не избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, либо суд не продлил Ваше задержание в порядке ст. 108 ч. 7 п.п. 8 УПК РФ, – в течение 48 часов с момента задержания вас обязаны отпустить и выдать соответствующую справку и определение суда об отказе в Вашем аресте (ст. 94 ч. 4–5 УПК РФ).

При Вашем задержании не позднее трех часов с момента Вашего доставления в полицию Вы имеете право на один телефонный звонок в присутствии следователя (дознавателя) в целях уведомления близких родственников с отметкой в протоколе задержания (ст. 96 ч. 1 УП РФ).

Меры пресечения (ст. 98 УПК РФ)

1. Подписка о невыезде (обязаны не покидать место жительства без разрешения следователя, суда и являться по вызовам в суд, к следователю и дознавателю).

2. Личное поручительство заслуживающего доверия лица (если не выполнил свои обязательства поручитель штраф до 10 000 рублей).

3. Залог может быть внесен любым лицом (стоимость оценки имущества определяется судом по оценке, установленной правительством РФ от 13.07.2011, № 569, – с учетом преступления небольшой и средней тяжести – не менее чем 50 000 рублей; по тяжким и особо тяжким – не менее чем 500 000 рублей)

4. Домашний арест (избирается на срок до 60 суток с указанием времени, в течение которого лицо может находиться вне места жительства).

5. Заключение под стражу (применяется за преступления в виде лишения свободы сроком свыше трех лет и если Вы (ст. 108 ч. 1 п..п. 1–4 УПК РФ – не имеете постоянного места жительства, Ваша личность не установлена, Вы скрылись ранее от полиции) применимо также и в случае, если срок лишения свободы предусмотрен законом и составляет менее трех лет.

Как следует из ч. 1 ст. 97 УПК РФ: «Дознаватель, следователь, а также суд в пределах предоставленных им полномочий вправе избрать обвиняемому, подозреваемому одну из мер пресечения, предусмотренных настоящим Кодексом, при наличии достаточных оснований полагать, что обвиняемый, подозреваемый:

1) скроется от дознания, предварительного следствия или суда (о намерении скрыться могут свидетельствовать такие данные, как приобретение проездных билетов, снятие с регистрационного учета, увольнение с работы, снятие с военного учета, распродажа имущества, сведения о прошлых фактах аналогичного поведения: покушении на побег, оказании сопротивления при задержании, нарушении ранее избранной меры пресечения, неявка по вызову без уважительных причин, длительное нахождение в розыске по другим делам, отсутствие постоянного места жительства, неустановленность личности и т. п.).

Неявка обвиняемого по единичному вызову в практике ВС РФ признается недостаточным основанием для избрания меры пресечения в виде заключения под стражу (кассационное определение СК по уголовным делам Верховного суда РФ от 19.01.2004 № 88‑о03‑55);

2) может продолжать заниматься преступной деятельностью (о намерении заниматься преступной деятельностью – приобретение оружия и иных приспособлений для совершения преступления, наличие преступных связей, отсутствие работы и др.);

3) может угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожить доказательства либо иным путем воспрепятствовать производству по уголовному делу» (о возможности воспрепятствования производству по уголовному делу могут свидетельствовать угрозы, подкуп, уговоры свидетелей и потерпевших, попытки хищения, уничтожения, фальсификации вещественных доказательств; воздействие на специалистов и экспертов).

При отсутствии указанных оснований для применения меры пресечения у обвиняемого (подозреваемого) может быть (лишь) взято обязательство о явке (ст. 112 УПК РФ).

Мера пресечения в виде заключения под стражу является «экстраординарной» и может быть применена только тогда, когда применение иной, более мягкой меры пресечения, невозможно.

Как следует из Пилотного постановления № 007 от 10.01.2012 Европейского суда по правам человека (по жалобам на бесчеловечные и унижающие достоинство условия содержания под стражей) «…основной причиной перенаселенности следственных изоляторов является чрезмерно частое использование заключения под стражу в качестве меры пресечения и чрезмерная длительность содержания под стражей… необоснованно широкое применение заключения под стражу является структурной проблемой в России… для решения этой проблемы, что должно в свою очередь привести к уменьшению количества заключенных в СИЗО, необходимо ограничить применение содержания под стражей самыми серьезными делами о насильственных преступлениях и сделать содержание под стражей исключением, а не нормой».

В соответствии с ч. 1 ст. 108 УПК РФ заключение под стражу в качестве меры пресечения применяется в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступлений, за которые уголовным законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет при невозможности применения иной, более мягкой, меры пресечения.

Решение суда об избрании в отношении лица меры пресечения в виде заключения под стражу должно быть основано на конкретных, фактических обстоятельствах. Таковыми не могут являться данные, не проверенные в ходе судебного заседания, в частности результаты оперативно‑розыскной деятельности, представленные в нарушение требований ст. 89 УПК РФ (ч. 1 ст. 108 УПК РФ).

В соответствии с ч. 2 ст. 11 Федерального закона от 12.08.1995 № 144‑ФЗ «Об оперативно‑розыскной деятельности» результаты оперативно‑розыскной деятельности используются в доказывании по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно‑процессуального законодательства РФ, регламентирующими сбор, проверку и оценку доказательств.

В силу ч. 3 ст. 11 этого же закона предоставление результатов оперативно‑розыскной деятельности осуществляется на основании постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно‑розыскную деятельность, в порядке, предусмотренном ведомственными нормативными актами (инструкция о порядке предоставления результатов оперативно‑розыскной деятельности дознавателю, органу дознания, следователю, прокурору или в суд, утвержденная приказом от 17.04.2007 № 368/185/164/481/32/184/97/147 МВД России, ФСБ России, ФСО России, ФТС России, СВР России, ФСИН России, ФСНК России, Минобороны России).

Существуют четыре исключения из «общего правила» избрания меры пресечения в виде заключения под стражу. Так, в исключительных случаях эта мера пресечения может быть избрана:

1) …в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, за которое предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок до двух лет, при наличии одного из следующих обстоятельств:

– подозреваемый или обвиняемый не имеет постоянного места жительства на территории РФ;

– его личность не установлена;

– им нарушена ранее избранная мера пресечения;

– он скрылся от органов предварительного расследования или от суда (п.п. 1–4 ч. 1 ст. 108 УПК РФ).

2) …в отношении несовершеннолетних (ч. 2 ст. 108 УПК РФ), если они обвиняются в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления, а также при обвинении их в совершении преступлений средней тяжести, но только в исключительных случаях, таких как:

– нежелание несовершеннолетнего подчиниться законным требованиям сотрудников правоохранительных органов;

– утрата за ним контроля со стороны родителей, опекунов, попечителей;

– продолжение несовершеннолетним противоправного поведения в любых формах.

Заключение под стражу несовершеннолетних подозреваемых, обвиняемых в совершении преступлений небольшой тяжести действующим законодательством не предусмотрено.

Пленум Верховного суда РФ в Постановлении от 29.10.2009 № 22 в п. 8 указывает, что судам необходимо выполнять требование ст. 423 УПК РФ об обязательном обсуждении при решении вопроса о применении меры пресечения в виде заключения под стражу в отношении несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, возможности отдачи его под присмотр.

3) …в отношении некоторых категорий лиц, указанных в ст. 447 УПК РФ, относительно которых, в связи с характером выполняемых ими функций, законом (гл. 52 УПК РФ) установлен особый порядок производства по уголовным делам, в т. ч. принятия решения о заключении под стражу (ст. 450 УПК РФ).

4) заключение под стражу в качестве меры пресечения не может быть применено (ч. 1.1. ст. 108 УПК РФ) в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступлений, предусмотренных ст. ст. 159, 160, 165, если эти преступления совершены в сфере предпринимательской деятельности, а также статьями 171–174, 174.1, 176–178, 180–183, 185–185.4, 190–199.2 УК РФ, при отсутствии следующих обстоятельств (пп. 1–4 ч. 1 ст. 108): подозреваемый или обвиняемый не имеет постоянного места жительства на территории России, его личность не установлена, им нарушена ранее избранная мера пресечения, он скрылся от органов предварительного расследования или от суда.

Согласно п. 4.1. Постановлению Пленума ВС РФ от 29.10.2009 № 22 «О практике применения судами мер пресечения в виде заключения под стражу, залога и домашнего ареста» по мнению Верховного суда РФ необходимо «…преступления, предусмотренные статьями 159, 160 и 165 УК РФ, считать совершенными в сфере предпринимательской деятельности, если они совершены лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность или участвующими в предпринимательской деятельности, и эти преступления непосредственно связаны с указанной деятельностью».

Важно: заключение под стражу не может быть применено судом, за исключением случаев, когда Вам по экономическим преступлениям вменяют еще и ст. 210 УК РФ.

При решении вопроса (ст. 99 УПК РФ) о необходимости избрания меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления и определения ее вида при наличии оснований, предусмотренных ст. 97 УПК РФ, должны учитываться также:

– тяжесть преступления (к какой категории тяжести относится вменяемое преступление, было ли оно окончено или имело место лишь приготовление, либо покушение на преступление, количество преступных эпизодов (однократность или неоднократность преступления либо их совокупность), вид соучастия, совершение преступления группой лиц, группой лиц по предварительному сговору, организованной группой или преступным сообществом (преступной организацией), способ и характер совершенного преступления, каковы его последствия: характер и размер ущерба, наличие обстоятельств, смягчающих или отягчающих наказание, а также мотивы и цели совершения преступления) (см. п.п. 3, 4, 8 Обзора судебной практики);

– сведения о личности подозреваемого или обвиняемого (различного рода характеризующие его данные: характеристики (с мест работы, учебы, жительства и т. д.), справки, показания его соседей, сослуживцев, родственников и друзей, заключения судебно‑психологических и судебно‑психиатрических экспертиз);

– его возраст (достигло ли лицо, в отношении которого решается вопрос об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, совершеннолетнего возраста, либо находится в пожилом возрасте);

– состояние здоровья (часто служит важным обстоятельством, которое обусловливает выбор меры пресечения, не связанной с заключением под стражу. В особенности это касается инвалидов и лиц, страдающих болезнями, которые требуют постоянного медицинского ухода (онкологическими, опасными инфекционными заболеваниями и проч.).

Необходимо помнить, что правила медицинского освидетельствования подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений, перечень тяжелых заболеваний, препятствующих содержанию под стражей подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений, а также форма медицинского заключения о наличии (отсутствии) тяжелого заболевания, включенного в перечень препятствующих содержанию под стражей подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений, содержатся в Постановлении Правительства Российской Федерации от 14.01.2011 № 3 «О медицинском освидетельствовании подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений».

Согласно ч. 1.1 ст. 110 УПК РФ мера пресечения в виде заключения под стражу изменяется на более мягкую при выявлении у подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления тяжелого заболевания, препятствующего его содержанию под стражей и удостоверенного заключением, вынесенным по результатам медицинского освидетельствования. (См. п. 1 Обзора судебной практики).

– семейное положение (находится ли подозреваемый (обвиняемый) в зарегистрированном либо гражданском браке, имеет или нет на иждивении и сколько именно недееспособных детей, или иных членов его семьи, в том числе престарелых родителей. Для женщин это понятие включает также состояние беременности (кормящая мать).

– род занятий (наличие определенного места работы или определенного рода занятий характеризует подозреваемого (обвиняемого) как лицо, применение к которому определенной меры пресечения (например, наблюдение командования воинской части) может гарантировать решение стоящих перед рассматриваемыми уголовно‑процессуальными средствами задач).

– и другие обстоятельства.

К другим обстоятельствам можно отнести:

– обстоятельства, смягчающие наказание;

– данные о трудоспособности подозреваемого (обвиняемого);

– наличие у него места работы и жительства по месту производства предварительного расследования (судебного разбирательства);

– наличие (отсутствие) ранений, государственных наград, почетных званий;

– наличие (отсутствие) судимости (рецидива), срок отбывания наказания в местах лишения свободы, сколько времени после освобождения он находился на свободе;

– факты, характеризующие его как члена общества (по месту жительства, работы, увлечениям и т. п.);

– события его биографии (к примеру, что он участвовал в предотвращении последствий аварии в Чернобыле, землетрясения в Армении, в боевых действиях в Чечне и т. п.);

– социальное и имущественное положение подозреваемого (обвиняемого) и др.