При нарушении прав на объекты интеллектуальной собственности, а также на информацию, составляющую коммерческую тайну, необходимо учитывать, что на стадии подготовки искового заявления большое значение имеет сбор доказательств. В случае, когда речь идет о защите нарушенных прав на объекты интеллектуальной собственности, необходимо иметь в виду различие в способах представления доказательств в отношении объектов художественной и промышленной собственности. Это различие обусловлено названными выше особенностями возникновения прав на такие объекты.

1. Когда речь идет об объектах авторского права (литературное, научное произведение, фотографии, рисунки, музыкальное произведение и т. п.), нужно доказать само существование произведения. При этом полезными могут быть черновики, если речь идет о литературном произведении, музыкальном произведении, либо негативы фотографий, эскизы рисунков и т. п. В случае если не сохранились черновики произведения, важно представить опубликованный экземпляр произведения. В некоторых случаях произведения, опубликованные более 10—15 лет назад, не хранятся даже у их автора и не находятся в продаже. Тогда в любой государственной библиотеке можно получить копию этого произведения, заверенную соответствующим компетентным лицом (обычно — ученый секретарь библиотеки). Такие доказательства имеют большое значение, поскольку в спорах, связанных с авторскими правами, очень часто возникает вопрос об авторстве. И истинному автору необходимо доказать, что именно он создал то или иное произведение, и сделать это проще всего, показав факт более раннего создания произведения. В настоящее время сложность в представлении доказательств авторства на такие объекты авторского права, как литературные произведения, составляет также то, что абсолютное большинство этих произведений создается в электронной форме. Очень часто произведения и хранятся в памяти компьютера или на внешнем носителе информации, и простое воспроизведение их на бумажных носителях может быть оценено судом как недопустимое.

При подготовке искового заявления, связанного с нарушением авторских прав, необходимо доказывать также и наличие у доверителя имущественных прав на произведения (в том случае, если предметом спора является нарушение имущественных прав). Так, по общим правилам исключительные права на использование произведения принадлежат автору (ст. 1228—1229 ГК РФ).

Но существуют некоторые исключения. Так, согласно ст. 1295 ГК РФ, исключительные права на использование служебного произведения (которое создано лицом в порядке выполнения служебных обязанностей или конкретного задания его работодателя) принадлежат работодателю, если договором между ним и автором не предусмотрено иное. Также важно учитывать возможность передачи доверителем определенной части своих правомочий третьим лицам. Так, по авторскому договору доверитель мог передать исключительное право, например, на воспроизведение и распространение своего произведения третьему лицу. В этом случае доверитель может осуществлять защиту переданных прав (на воспроизведение и распространение) только в том случае, если его контрагент по договору сам не осуществляет защиту таких прав. Следовательно, необходимо удостовериться, что имущественные права доверителя на то или иное произведение не принадлежат иным лицам.

Особую трудность при сборе доказательств могут представлять случаи с такими сложными объектами авторского права, как аудиовизуальные произведения.

В создании аудиовизуального произведения (кино-, телефильм, мультипликационный фильм и т. п.) принимает участие большое число творческих и иных работников, осуществляющих разнородную деятельность, поэтому индивидуальное авторство физического лица на аудиовизуальное произведение в целом исключается1. Авторами аудиовизуального произведения являются режиссер-постановщик, автор сценария, автор музыкального произведения, созданного специально для данного аудиовизуального произведения. Очень часто ситуация еще более усложняется, когда, например, сценарий пишется несколькими лицами либо первоначальный сценарий дорабатывается, перерабатывается в ходе съемочного процесса. Эти моменты очень важно учитывать не только при сборе соответствующих доказательств, но и в случае, когда адвокат привлечен для юридического сопровождения процесса съемки аудиовизуального произведения на стадии заключения договоров со сценаристом, композитором, режиссером-постановщиком и иными лицами. Недостаточная регламентация взаимоотношений названных лиц с изготовителем аудиовизуального произведения (продюсером) может привести к возникновению конфликта между ними. Например, на практике встречались ситуации, когда продюсер заказывал создание сценария четырем разным сценаристам одновременно и потом выдавал им справки о том, что каждый из них является автором оригинального сценария, на основании которого было изготовлено (снято) аудиовизуальное произведение. В результате вопрос о том, кто же является автором оригинального сценария, был предметом судебного разбирательства между четырьмя сценаристами и продюсером.

Адвокату необходимо учитывать, что в некоторых случаях его доверитель — обладатель исключительных прав на произведение не может препятствовать использованию этого произведения третьими лицами.

Во-первых, произведение может быть воспроизведено без согласия автора и без выплаты ему авторского вознаграждения в личных целях, за исключением воспроизведения произведений архитектуры в форме зданий и аналогичных сооружений, воспроизведения баз данных или существенных частей из них, воспроизведения программ для ЭВМ (за исключением случаев, разрешенных законом), репродуцирования книг в полном объеме, нотных текстов и т. д. (ст. 1273 ГК РФ).

Во-вторых, допускается, например, цитирование произведения в оригинале и в переводе в научных, исследовательских, полемических, критических и информационных целях в объеме, оправданном целью цитирования. Цитирование разрешается законом без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора и источника заимствования (ст. 1274 ГК РФ).

Однако необходимо очень осторожно использовать эту возможность, поскольку при злоупотреблении ею автором цитируемого произведения может быть поднят вопрос о том, что объем «цитаты» не соответствует цели цитирования. Здесь проблема будет решаться с точки зрения сравнительного анализа цитируемого и основного произведений. Иногда возникает необходимость в проведении литературоведческой экспертизы.

В случае, когда речь идет о сборе доказательств при подготовке процесса относительно объектов промышленной собственности, нет необходимости (и часто — возможности) представлять на обозрение суда сам объект. Например, изобретение, относящееся к химии или фармакологии, предъявить довольно трудно. Достаточно представления патента (или нотариально заверенной копии), а в случае необходимости — лицензионного договора, зарегистрированного в Роспатенте. То же самое относится к товарным знакам, знакам обслуживания и наименованиям мест происхождения товаров.

3. Остановимся более подробно на стадии подготовки процесса, связанного с защитой нарушенного права на информацию, составляющую коммерческую тайну.

Прежде всего адвокату необходимо будет доказать, что его доверителем был установлен режим коммерческой тайны в отношении определенной информации, т. е. им приняты правовые, организационные, технические и иные меры. В ст. 10 Федерального закона о коммерческой тайне указано, что «[м]еры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя: 1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну; 2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка; 3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана; 4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров; 5) нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц — полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей — фамилия, имя, отчество гражданина, являющего индивидуальным предпринимателем, и место жительства)».

В Федеральном законе о коммерческой тайне говорится также о том, что меры по охране конфиденциальности информации признаются разумно достаточными, если исключается доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обладателя и обеспечивается возможность использования информации, составляющей коммерческую тайну, работниками и передачи ее контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны.

Кроме того, может возникнуть вопрос о том, может ли та или иная информация вообще быть отнесена к коммерческой тайне. Во-первых, в целях обеспечения деятельности налоговой службы, правоохранительных и контролирующих органов законодатель установил перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну предприятия и предпринимателя. Указанный перечень содержится в постановлении Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. № 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну» (в ред. Постановления Правительства от 3 октября 2002 г. № 731), а также дополняется в ст. 5 Федерального закона о коммерческой тайне. К сведениям, которые не могут составлять коммерческую тайну, относятся, например, учредительные документы юридического лица, документы, дающие право заниматься предпринимательской деятельностью, сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей в государственную бюджетную систему РФ, данные о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов, сведения о численности, составе работающих, об их заработной плате и условиях труда, а также о наличии свободных мест, сведения об участии должностных лиц предприятия в иных организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью, и др. Помимо вышеуказанного Постановления Правительства РФ и ст. 5 Федерального закона о коммерческой тайне другие нормативно-правовые акты также содержат предписания относительно того, какие сведения не могут относиться к коммерческой тайне: например, в п. 7 ст. 19 Федерального закона от 11 августа 1995 г. «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» говорится, что к коммерческой тайне не относятся сведения о размерах, структуре доходов благотворительной организации и сведения о размерах ее имущества, ее расходах, численности работников, об оплате их труда и о привлечении добровольцев.

Во-вторых, информация, являющаяся коммерческой тайной того или иного юридического лица, не может храниться в секрете от тех лиц, которые имеют право на ознакомление с нею в соответствии с законодательством. В судебной практике РФ неоднократно возникали вопросы, связанные с доступом акционеров к документам акционерного общества, когда само общество относит такие документы к коммерческой тайне. Арбитражные суды при вынесении решений руководствовались следующим принципом: если истребуемые документы прямо поименованы в законе как документы, подлежащие представлению акционеру, то на них не распространяется режим коммерческой и служебной тайны, даже если информация, содержащаяся в документах, отнесена действующим законодательством или локальными нормативными актами акционерного общества к коммерческой тайне1. Очевидно, что информация, называемая в законодательных актах в качестве коммерческой тайны, не может быть предоставлена всем акционерам подряд, но может быть передана только тем лицам, которые получили к ней специальный допуск и будут нести ответственность в соответствии с законодательством РФ (например, содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности АО (см. п. 4 ст. 10 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»); однако нельзя путать документы бухгалтерского учета и документы финансовой (бухгалтерской) отчетности: баланс, отчет о прибылях и убытках, которые должны предоставляться всем акционерам без ограничений[1] [2]).

Сбором и анализом документов, доказывающих право доверителя адвоката на информацию, составляющую коммерческую тайну, не исчерпываются все действия адвоката на стадии подготовки соответствующего искового заявления, поскольку может встать еще вопрос о наличии таких признаков коммерческой тайны, как действительная или потенциальная коммерческая ценность, о доказывании отсутствия возможности доступа к коммерческой тайне на законном основании и т. д. Любые споры относительно информации, являющейся коммерческой тайной, связаны с решением большого количества вопросов. В нашей стране судебная практика по делам о нарушении прав на коммерческую тайну пока еще не очень обширна. Вопросы, связанные с различными аспектами, относящимися к коммерческой тайне, были предметом рассмотрения английских, американских, германских судов на протяжении более 100 лет. Поэтому важно учитывать ту практику, которая сложилась в других странах.

См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М., 2004. С. 416.

[2]

См.: Ломакин Д. Право акционера на информацию // Хозяйство и право. 1997. № 11.

Немецкие авторы, разделяющие данную теорию: Pfaff, Hubmann, Goetting. Немецкие авторы, разделяющие данную теорию: Nirk, Forkel.

Hilty R.M. Lizenzvertragsrecht. Stampfli, 2001. S. 108.

Ibid. S. 145.