В силу п. 3 ч. 1 ст. 51 и ст. 438 УПК РФ "в производстве о применении принудительных мер медицинского характера участие защитника является обязательным с момента вынесения постановления о назначении в отношении лица судебно-психиатрической экспертизы, если защитник ранее не участвовал в данном уголовном деле". Отказ от защитника по этим делам не может быть принят даже судом. В случае нарушения указанных требований в ходе предварительного расследования уголовное дело подлежит возвращению прокурору в порядке, установленном ст. 237 УПК РФ (п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ "О практике применения судами принудительных мер медицинского характера").

Идея понятна. Однако не в производстве о применении принудительных мер медицинского характера участие защитника является обязательным с момента вынесения постановления о назначении в отношении лица судебно-психиатрической экспертизы, а в производстве о применении принудительных мер медицинского характера участие защитника является обязательным. Это во-первых. Во-вторых, само производство о применении принудительных мер медицинского характера начинает осуществляться с момента вынесения постановления о назначении в отношении лица судебно-психиатрической экспертизы. Именно поэтому с указанного момента и возникает у следователя (суда) обязанность обеспечить лицо, в отношении которого названное особое производство реализуется, защитником.

В производстве о применении принудительных мер медицинского характера с определенного момента, который мы рассмотрим далее, участие защитника является обязательным. Глагол "являться" означает "быть", "служить" [37. С. 220] чем-нибудь [65. С. 793]. В нашем случае - быть обязательным.

"Обязательный" - "безусловный для исполнения, непременный" [65. С. 378], "такой, который должен быть сделан, выполнен при любых условиях" [37. С. 113]. Иначе говоря, участие защитника в производстве о применении принудительных мер медицинского характера с момента вынесения постановления о назначении в отношении лица судебно-психиатрической экспертизы должно быть безусловным [132. С. 250; 134. С. 795; и др.]. Обязанность обеспечить участие в производстве о применении принудительных мер медицинского характера защитника возлагается на следователя (дознавателя и др.) вне зависимости от того, какова тяжесть совершенного подзащитным общественно опасного деяния, простоты или же сложности предварительного расследования, наличия или же отсутствия согласия на то подзащитного или же его законного представителя [5. С. 486].

С момента вынесения постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы обязательно участие защитника в производстве о применении принудительных мер медицинского характера. С этого момента обязательно участие. Несколько вольно данное положение толкует Б.Т. Безлепкин. Он утверждает, что с указанного момента защитник "допускается в дело" [6. С. 441]. Такое утверждение нельзя признать безупречным. Оно верно лишь в случае, если до вынесения постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы лицо, в отношении которого оно вынесено, не имело права пользоваться помощью защитника. Однако постановление о назначении судебно-психиатрической экспертизы может быть вынесено и в отношении подозреваемого (обвиняемого), а при наличии в уголовном процессе указанного субъекта защитник допускается (может быть допущен) к участию в производстве о применении принудительных мер медицинского характера до того, как будет вынесено постановление о назначении судебно-психиатрической экспертизы. Именно поэтому мы считаем не соответствующими ч. 1, п. 3 ч. 4 ст. 46, ч. 1, п. 8 ч. 4 ст. 47, ч. 3 ст. 49 УПК РФ такие разъяснения, в которых говорится, что в производстве о применении принудительных мер медицинского характера защитник "допускается к участию в деле с момента назначения судебно-психиатрической экспертизы подозреваемому или обвиняемому" [125. С. 181].