Исходя из содержания ст. 438 УПК РФ, равно как и первого предложения п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ "О практике применения судами принудительных мер медицинского характера", судебно-психиатрическая экспертиза назначается в отношении лица. Кто является лицом, в отношении которого выносится постановление о назначении судебно-психиатрической экспертизы? Прежде всего это тот, кто должен быть обеспечен помощью защитника. К тому же он обладает такими качествами, которые позволяют говорить о наличии в распоряжении следователя (дознавателя и др.) фактических оснований назначения судебно-психиатрической экспертизы.

Возникает вопрос: лицо, о котором здесь идет речь, - это подозреваемый и (или) обвиняемый? Порассуждаем на предложенную тему.

Если исходить из формулировок п. 3 ч. 2 ст. 29 и ст. 203 УПК РФ, то последовательно заключить, что вынесение постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы возможно лишь в отношении подозреваемого или обвиняемого. Именно так и записано в некоторых учебных пособиях [125. С. 181].

Но тогда как должен поступить следователь (дознаватель и др.) в следующей ситуации? Имело место запрещенное уголовным законом деяние. Уголовное дело возбуждено не в отношении лица, а по факту совершения общественно опасного деяния. Лицо, совершившее это деяние, не задерживалось в соответствии со ст. ст. 91 и 92 УПК РФ, ему не была избрана мера пресечения в порядке ст. 100 УПК РФ, и оно не уведомлено о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223.1 УПК РФ, то есть лицо не является подозреваемым.

Необходимости в задержании лица по подозрению в совершении преступления и избрания в отношении его меры пресечения не было по двум причинам. Во-первых, на момент окончания стадии возбуждения уголовного дела совершивший общественно опасное деяние душевнобольной уже находился на лечении в психиатрическом учреждении органов здравоохранения, куда он был помещен не органами предварительного расследования и не судом (судьей), а врачом. Во-вторых, у следователя (дознавателя и др.) возникали большие сомнения в его вменяемости. Следователь (дознаватель и др.) располагал такой совокупностью доказательств, которая, если бы не было сомнений во вменяемости лица на момент совершения им запрещенного уголовным законом деяния, позволила бы вынести постановление о привлечении его в качестве обвиняемого. В распоряжении следователя (дознавателя и др.) имелись все необходимые фактические основания для назначения судебно-психиатрической экспертизы. И не надо забывать, что это может быть амбулаторная судебная экспертиза. Соответственно, ее назначение не сопровождается одновременным помещением лица в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях.

Думается, что в предложенной ситуации следователь (дознаватель и др.) имел право назначить по крайней мере амбулаторную судебно-психиатрическую экспертизу. Не видим препятствий также для осуществления действий, предусмотренных ч. 2 ст. 435 УПК РФ. Представляется, что указанная норма предоставляет право следователю в рассматриваемой ситуации обратиться в суд с ходатайством о помещении лица, не содержащегося под стражей, в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях. А у суда, соответственно, имеется право удовлетворить указанное ходатайство, рассмотрев его в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ.

Еще одним доводом, подтверждающим возможность вынесения постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы в отношении лица, не являющегося подозреваемым или обвиняемым, является редакция п. 4 ч. 3 ст. 49 УПК РФ. Здесь моментом, с которого защитник может принять участие в уголовном деле, назван "момент объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы". Если исходить из того, что под лицом, подозреваемым в совершении преступления, законодатель понимает подозреваемого (обвиняемого), получится, в наличии п. 4 ч. 3 ст. 49 УПК РФ вообще нет никакой необходимости.

Согласно ч. 1 ст. 46 УПК РФ подозреваемый - это лицо:

1) либо в отношении которого возбуждено уголовное дело по основаниям и в порядке, которые установлены главой 20 УПК РФ;

2) либо которое задержано в соответствии со ст. ст. 91 и 92 УПК РФ;

3) либо к которому применена мера пресечения до предъявления обвинения в соответствии со ст. 100 УПК РФ;

4) либо которое уведомлено о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223.1 УПК РФ.

В соответствии с положениями ч. 1 ст. 47 УПК РФ обвиняемым признается лицо, в отношении которого:

1) вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого;

2) вынесен обвинительный акт;

3) составлено обвинительное постановление.

Исходя же из содержания п. п. 1 - 3 и 5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ с учетом содержания главы 32 УПК РФ такие лица итак будут наделены правом пользоваться помощью защитника <20>. И вновь возникает закономерный вопрос: зачем тогда законодателю понадобился п. 4 ч. 3 ст. 49 УПК РФ? Наличие этого пункта может быть оправдано только тем обстоятельством, что в нем идет речь не о подозреваемом и, конечно же, не об обвиняемом, а об иных субъектах. Таковых существует два вида:

- не являющиеся подозреваемыми или же обвиняемыми, душевно больные лица, подозреваемые в совершении преступления;

- не являющиеся ни подозреваемыми, ни обвиняемыми, лица, совершившие запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости <21>.

В отношении любого из названных субъектов при наличии к тому фактических оснований может быть назначена судебно-психиатрическая экспертиза. Но в одном случае защитник у такого лица может появиться лишь с момента объявления ему постановления или же с момента начала осуществления в отношении его иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих его права и свободы (п. п. 4 и 5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ), а в другом - с момента вынесения постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы (ст. 438 УПК РФ).

В чем же отличие субъектов, о которых речь идет в п. п. 4 и 5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ, от тех, о которых упоминается в ст. 438 УПК РФ? Нам видится лишь один ответ на поставленный вопрос. Они отличаются степенью доказанности совершения ими преступления (общественно опасного деяния).

В ст. 438 УПК РФ речь идет о подозреваемых (обвиняемых), а также о лицах, в отношении которых следователь (дознаватель и др.) собрал такую совокупность доказательств, которая в обычном порядке, если бы отсутствовали сомнения в их вменяемости, позволила бы вынести в отношении их постановления о привлечении в качестве обвиняемого. В п. 4 ч. 3 ст. 49 УПК РФ - о не являющихся подозреваемыми (обвиняемыми) лицах, в отношении которых следователь (дознаватель и др.) не располагает обычно необходимой для привлечения лица в качестве обвиняемого совокупностью доказательств.

Следствием данного разграничения может быть несколько выводов. А именно в п. 4 ч. 3 ст. 49 УПК РФ речь идет о назначении лишь амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы. При наличии фактических к тому оснований помещение лица в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, а значит, и назначение стационарной судебно-психиатрической экспертизы возможны лишь в трех случаях:

1) если лицо является обвиняемым;

2) если лицо является подозреваемым;

3) если в отношении не являющегося подозреваемым (обвиняемым) лица собрана такая совокупность доказательств, которая в обычном порядке (при отсутствии сомнений в его вменяемости) позволила бы вынести постановление о привлечении его в качестве обвиняемого.

Пункт же 4 ч. 3 ст. 49 УПК РФ на данную категорию лиц не распространим. Соответственно, если была назначена стационарная судебно-психиатрическая экспертиза, то защитник в уголовном процессе должен появиться не с момента объявления лицу, в отношении которого она будет проведена, соответствующего постановления, а с момента вынесения постановления о назначении стационарной судебно-психиатрической экспертизы.