В ч. 5 ст. 445 УПК РФ упомянута возможность допроса в ходе судебного заседания лица, в отношении которого решается вопрос о прекращении, об изменении или о продлении применения принудительной меры медицинского характера, если это возможно по его психическому состоянию. Между тем здесь ничего не написано о том, может ли таким же образом быть допрошен его законный представитель. Высший орган правосудия нашего государства путем расширительного толкования названной нормы восполнил данный пробел и пояснил, что у суда при соблюдении определенных условий соответствующая возможность имеется.

В случае необходимости суд может принять решение о допросе законного представителя лица, в отношении которого ведется производство о применении принудительных мер медицинского характера, в качестве свидетеля при его согласии, о чем выносит постановление (определение) и разъясняет ему права, указанные в ч. 4 ст. 56 УПК РФ. При допросе законный представитель предупреждается об уголовной ответственности только за дачу заведомо ложных показаний (абз. 3 п. 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ "О практике применения судами принудительных мер медицинского характера").

Несколько слов о том, что такое допрос, о котором здесь идет речь. Допрос свидетеля (а именно в этом качестве допрашивается законный представитель) - это судебное (следственное) действие, в результате которого формируется доказательство, именуемое показаниями свидетеля.

Основания допроса

Фактическим основанием допроса свидетеля являются данные о том, что лицу может быть что-нибудь известно об обстоятельствах, имеющих отношение к делу. Несомненно, что являющийся родственником лица, в отношении которого осуществляется производство о применении принудительной меры медицинского характера, его законный представитель обладает подобного рода знаниями.

Юридическое основание допроса законного представителя лица, в отношении которого реализуется производство о применении принудительной меры медицинского характера, - постановление (определение) суда о допросе данного законного представителя в качестве свидетеля.

Общие условия (правила) производства допроса

1. Согласно п. 6 ч. 4 ст. 56 УПК РФ свидетель вправе явиться на допрос с адвокатом. Поэтому не исключается возможность явки в судебное заседание вместе со своим адвокатом и законного представителя лица, в отношении которого осуществляется производство о применении принудительной меры медицинского характера.

По аналогии с положениями, закрепленными в ч. 2 ст. 53 УПК РФ, явившийся на допрос адвокат вправе давать такому свидетелю в присутствии суда краткие консультации, задавать с разрешения суда вопросы допрашиваемому, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе судебного заседания показаний допрашиваемого. Суд может отвести вопросы адвоката, но обязан занести отведенные вопросы в протокол судебного заседания.

2. Во время допроса задавать наводящие вопросы не допускается.

Наводящими следует считать вопросы, в содержании которых присутствует вариант ответа <39> либо сам ответ. "Строго говоря, наводящим является всякий вопрос, на который может быть дан ответ "да" или "нет", поскольку вся информация уже "заготовлена" в вопросе допрашивающего лица, и ее остается лишь подтвердить или опровергнуть" [138. С. 412].

--------------------------------

<39> Аналогичным образом понятие "наводящий вопрос" характеризуют и другие ученые [30. С. 342; и др.].

Наводящими могут быть не только вопросы, содержание которых прямо закреплено в протоколе судебного заседания. Содержание наводящего вопроса может быть и не отражено в протоколе судебного заседания, между тем наличие такого вопроса позволяет ходатайствовать о признании изложенных в протоколе судебного заседания показаний недопустимыми доказательствами.

3. Допрашиваемый может пользоваться документами и (или) записями (ч. 3 ст. 189 УПК РФ).

Свидетель вправе пользоваться письменными документами (записями) не только в тех случаях, когда его показания относятся к каким-либо данным, которые трудно удержать в памяти, но и в других случаях. Закон не запрещает законному представителю (свидетелю) в спокойной домашней обстановке вспомнить обстоятельства, имеющие отношение к делу, о которых, как он считает, его будут допрашивать, и подготовиться к допросу.

Допрашиваемое лицо при допросе не обязано просить разрешения использовать имеющиеся у него документы (записи). Между тем иногда документы (записи), которыми оно пользуется, бесспорно, содержат в себе данные, которые, если допрашиваемое лицо - то, за кого себя выдает, легко удержать в памяти. В этом случае суд вправе учесть данное обстоятельство при оценке полученного доказательства.

4. Показания свидетеля записываются от первого лица и по возможности дословно (ч. 2 ст. 190 УПК РФ).

Дословность записи показаний свидетеля предполагает сохранение специфики речи допрашиваемого (формулировки и выражения, свойственные речи допрашиваемого) и отсутствие искажения изложенных им сведений (слов и словосочетаний).

Если в показаниях встречаются местные, не общепринятые выражения, наименования или специальные термины, их следует разъяснить в протоколе с тем, чтобы любому лицу, в последующем знакомящемуся с данной информацией, было понятно, о чем на допросе велась речь.

Нет необходимости вносить в протокол повторения или путанные показания, которые в дальнейшем допрашиваемый уточнил, а также жаргонизмы (диалекты) и нецензурные выражения. Если же специфика обстоятельств, выясняемых у лица, требует фиксации нелитературных выражений, их рекомендуется записывать в скобках и разъяснять их истинное значение.

5. В протоколе судебного заседания фиксируются не только устные показания, но и графическая информация. В процессе допроса могут быть изготовлены схемы, чертежи, рисунки, диаграммы и представляться доказательства (ч. 5 ст. 190 УПК РФ). Этот факт должен найти отражение в протоколе следственного действия.

Законодатель не определил формы изготовления схем, чертежей, рисунков, диаграмм, а также перечень средств, с помощью которых они могут быть изготовлены. Поэтому любая прямо не запрещенная законом форма изготовления приемлема. То же самое можно сказать и о средствах изготовления схем, чертежей, рисунков, диаграмм.

Все и каждый изготовленный в процессе допроса подобного рода объект имеют назначение - уточнение данных допрашиваемым показаний, поэтому он должен быть по возможности <40> вверху озаглавлен и подписан допрашиваемым. Закон требует приобщать его к протоколу судебного заседания, о чем в последнем делается соответствующая запись. Если подобных источников графической информации несколько, они нумеруются, о чем также указывается в протоколе судебного заседания. Процедура приобщения объекта к протоколу ограничивается указанными записями и не требует вынесения специального постановления или иного какого-либо процессуального документа.

--------------------------------

<40> Почему по возможности? Да потому, что к такого рода объектам следует относить и, к примеру, изготовленную допрашиваемым скульптором скульптуру. Подобного рода объект иногда нельзя подписать.

6. Продолжительность допроса не может превышать 8 часов с одним часовым перерывом после первых 4 часов непрерывного допроса. При наличии медицинских противопоказаний максимальная продолжительность допроса на основании заключения врача может быть сокращена (ст. 187 УПК РФ). Допрос осуществляется непрерывно, когда в процессе допроса не было официально объявлено перерыва, который бы имел конкретную продолжительность.

Вышеуказанные 4 часа начинают течь с момента, когда суд приступил к удостоверению личности допрашиваемого, либо с начала допроса, после того как закончилось время объявленного перерыва в таковом. Опять же заканчиваться 4 часа могут объявлением перерыва или же объявлением об окончании допроса.

На суде не лежит обязанности обеспечить допрашиваемому во время перерыва в допросе отдых и прием пищи. Суд обязан лишь объявить перерыв и в течение такового не отрывать допрашиваемого от того, чем он в этот перерыв будет заниматься. Каким образом допрашиваемый решит потратить отведенное на перерыв время, это его дело. Ему решать, как ему представляется понятие "отдых". Единственное ограничение здесь - отдых не может представлять собой противоправное деяние. В пределах же законодательных дозволений отдых может быть осуществлен в любой форме.

Специальные, закрепленные в абз. 3 п. 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ "О практике применения судами принудительных мер медицинского характера" условия (правила) допроса в качестве свидетеля законного представителя лица, в отношении которого осуществляется производство о применении принудительной меры медицинского характера:

- Пленум Верховного Суда РФ требует получать согласия от законного представителя на его допрос в качестве свидетеля;

- допрос может быть только в связи с вынесением постановления (определения) о производстве данного судебного действия;

- законному представителю лица, в отношении которого реализуется производство о применении принудительной меры медицинского характера, разъясняются права, указанные в ч. 4 ст. 56 УПК РФ;

- законный представитель предупреждается об уголовной ответственности только за дачу заведомо ложных показаний.

Проанализируем каждое из приведенных положений в отдельности. Высший орган правосудия нашего государства требует получения от законного представителя лица, в отношении которого ведется производство о применении принудительных мер медицинского характера, согласия на его допрос в качестве свидетеля. В законе данного требования не закреплено. Да, действительно, близкие родственники могут быть законными представителями лица, в отношении которого ведется производство о применении принудительных мер медицинского характера. И они согласно п. 1 ч. 4 ст. 56 УПК РФ вправе отказаться от дачи показаний против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников. Но законными представителями лица, в отношении которого ведется производство о применении принудительных мер медицинского характера, могут быть не только близкие родственники.

Допущенные к участию в уголовном процессе в качестве законного представителя лица, в отношении которого ведется производство о применении принудительных мер медицинского характера, сотрудники органов опеки и попечительства также могут располагать информацией, имеющей значение для уголовного дела. Допрос таковых в качестве свидетеля без получения на то от них согласия не нарушает норм права, хотя буквально и противоречит вышеприведенному разъяснению Пленума Верховного Суда РФ.

Исходя из смысла первого предложения абз. 3 п. 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ "О практике применения судами принудительных мер медицинского характера" допрос законного представителя лица, в отношении которого ведется производство о применении принудительных мер медицинского характера, в качестве свидетеля возможен только после вынесения судом постановления (определения) о допросе данного законного представителя в качестве свидетеля. В рассматриваемом процессуальном документе должны быть отражены основания допроса и факт соблюдения обязательных условий такового. Соответственно, в нем суд должен сослаться на доказательства, указывающие на то, что законному представителю могут быть известны обстоятельства, имеющие значение по делу, и отразить факт наличия согласия (заявления соответствующего ходатайства) законного представителя на производство его допроса.