Охрана прав лиц, осуществляющих публикацию ранее неопубликованных и перешедших в общественное достояние произведений, предусматривается положениями ст. 4 Директивы ЕС N 93/98/EEC от 29 октября 1993 г. "О гармонизации срока действия охраны авторского права и некоторых смежных прав", в соответствии с которой любое лицо, которое после истечения срока охраны авторского права впервые законным путем опубликовывает или законным путем сообщает для всеобщего сведения ранее неопубликованное произведение, должен пользоваться охраной, равноценной охране экономических прав автора. Срок действия охраны этих прав составляет 25 лет, исчисляемых со дня, когда это произведение было впервые законным путем опубликовано или законным путем сообщено для всеобщего сведения.

Предполагалось, что закрепление подобной нормы будет способствовать опубликованию ранее неопубликованных произведений.

Публикатором (ст. 1337 ГК РФ) признается любой гражданин, который обнародует или организует обнародование произведения, ранее не обнародованного и находящегося в общественном достоянии. Права публикатора действуют только в отношении произведений и не распространяются на случаи обнародования иных объектов, которые не могут рассматриваться в качестве объектов авторских прав.

Из сферы действия положений об охране прав публикатора сделаны существенные исключения, поскольку согласно п. 3 ст. 1337 ГК РФ права публикатора не могут возникать в отношении произведений, находящихся в государственных и муниципальных архивах.

Предоставляемые публикатору права включают:

1) исключительное право на обнародованное им произведение, включающее исключительное право на его использование согласно положениям ст. 1339 Кодекса;

2) право публикатора на указание своего имени при использовании обнародованного им произведения, в том числе в случаях использования такого произведения в переводе или переработке.

При обнародовании произведения публикатор обязан соблюдать положения п. 3 ст. 1268 Кодекса, т.е. обнародование, даже несмотря на истечение сроков действия исключительных прав на произведение, может осуществляться только в том случае, если оно не противоречит воле автора произведения, определенно выраженной им в письменной форме (в завещании, письмах, дневниках и т.п.).

Согласно п. 3 ст. 1338 ГК РФ, содержащей отсылку к абзацу второму п. 1 ст. 1266 Кодекса, публикатор в течение срока охраны его прав обладает также полномочиями разрешать "внесение в произведение изменений, сокращений или дополнений при условии, что этим не искажается замысел автора и не нарушается целостность восприятия произведения и это не противоречит воле автора, определенно выраженной им в завещании, письмах, дневниках или иной письменной форме".

Исключительное право публикатора на обнародованное им произведение охватывает, как это следует из содержания ст. 1339 ГК РФ, следующие способы использования такого произведения, перечисленные в п. 2 ст. 1270 Кодекса:

1) воспроизведение произведения;

2) распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров;

3) публичный показ произведения;

4) импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения;

5) прокат оригинала или экземпляра произведения;

6) публичное исполнение произведения;

7) сообщение в эфир;

8) сообщение по кабелю;

9) доведение произведения до всеобщего сведения.

При этом перевод или другая переработка произведения может осуществляться без согласия публикатора произведения. Данное положение следует из буквального толкования нормы п. 1 ст. 1339 ГК РФ и перечня, содержащегося в п. 2 ст. 1270 Кодекса.

Исключительное право публикатора возникает также в тех случаях, когда произведение было обнародовано им в переводе или в переработанном виде. В отношении соответствующего перевода и результата переработки у публикатора или иных лиц могут возникнуть авторские права, однако смежное право на обнародованное публикатором произведение возникает у него и действует независимо от наличия таких авторских прав.

Срок действия исключительного права публикатора на обнародованное им произведение составляет согласно положениям данной статьи 25 лет после года осуществления такого обнародования.

Данный срок в целом соответствует сроку, предусмотренному ст. 4 Директивы ЕС N 93/98/EEC от 29 октября 1993 г. "О гармонизации срока действия охраны авторского права и некоторых смежных прав".

Исключительные права публикатора на произведение признаются и действуют на территории Российской Федерации, если выполнено одно из следующих условий:

1) обнародование ранее необнародованного и перешедшего в общественное достояние произведения имело место на территории Российской Федерации (территориальный критерий);

2) обнародование было осуществлено за пределами Российской Федерации, но гражданином Российской Федерации (критерий гражданства);

3) обнародование было осуществлено иностранным гражданином или лицом без гражданства, но на территории государства, предоставляющего охрану правам публикаторов, являющихся российскими гражданами (на основе взаимности), при этом срок охраны в Российской Федерации не может превышать срок действия прав публикатора, установленный в соответствующем иностранном государстве;

4) в иных случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации.

В случае если публикатор или его правопреемники нарушают бессрочно охраняемые личные неимущественные права автора произведения (право авторства, право на имя и право на неприкосновенность произведения), действие исключительного права публикатора на произведение может быть прекращено судом по иску любого заинтересованного лица (ст. 1342 ГК РФ).

Пунктом 1 ст. 1343 ГК РФ устанавливается диспозитивная норма, согласно которой исключительное право публикатора следует за оригиналом обнародованного им произведения, т.е. если соглашением между публикатором - продавцом оригинала произведения - и его покупателем не установлено иное, то исключительное право публикатора на произведение переходит к приобретателю оригинала произведения.

Даже в том случае, если в силу соглашения сторон при продаже оригинала произведения исключительное право публикатора не перешло к приобретателю оригинала произведения, приобретатель вправе все же без согласия публикатора использовать приобретенный им в собственность оригинал произведения путем его демонстрации и воспроизведения его в каталогах выставок и в изданиях, посвященных его коллекции, а также передавать оригинал этого произведения для демонстрации на выставках, организуемых другими лицами.

В отношении распространения оригинала и экземпляров обнародованного публикатором произведения, правомерно введенных в гражданский оборот путем продажи или иного отчуждения, действуют положения, аналогичные правилу исчерпания прав, предусмотренному ст. 1272 Кодекса, т.е. дальнейшее распространение таких оригинала или экземпляра произведения может осуществляться без согласия публикатора и без выплаты ему вознаграждения.