В юридической научной и учебной литературе не сложилось единого и четкого понятия «селекционная деятельность». Она рас­сматривается как совокупность приемов и действий по целенаправ­ленному изменению и созданию новых биологических объектов, имеет целью создание новых сортов растений и пород животных и трансформацию имеющихся сортов и пород для повышения их качественных и количественных характеристик1.

С позиции структуры аграрного права селекционную деятель­ность предложено рассматривать как институт селекционного пра­ва, представляющий собой группу правовых норм, направленных на правовое обеспечение научно-технического прогресса в сель­ском хозяйстве2. Не оспаривая целевое содержание селекцион­ной деятельности и направленность правового ее регулирования, уместно отметить, что в этих определениях селекционная деятель­ность в правовом аспекте сужена до рамок правовой охраны селек­ционных достижений.

Однако селекционную деятельность правильнее рассматривать в более широком плане как по целям и масштабам, так и по сфере правового регулирования. И с этой позиции селекционная деятель­ность — комплексный объект правового регулирования, включаю­щий в себя не только создание селекционных достижений, но и их внедрение в производство через элитное семеноводство, племенное животноводство, генно-инженерную деятельность, которые нераз­рывно связаны между собой.

Именно такой подход и определил содержание института аграр­ного права, представленного в настоящей главе.

В первом параграфе рассматриваются правовые вопросы в рам­ках охраны селекционных достижений как объектов права на ин­теллектуальную собственность. Принадлежность норм права, регу­лирующих данную сферу общественных отношений, к аграрному праву основана на яркой специфике всех видов селекционных до­стижений, которые не позволили отнести их ни к изобретениям, ни к иным достижениям научного творчества и обусловили необхо­димость их охраны специальным аграрным Федеральным законом от 6 августа 1993 г. «О селекционных достижениях»1, утратившим силу с 1 января 2008 г. в связи с введением в действие ч. 4 Граж­данского кодекса РФ, в гл. 73 которого перенесено его основное со­держание.

Как отмечалось в гл. II учебника, большое значение для комп­лексного регулирования аграрных отношений имеют правовые нормы, включенные в законодательство других отраслей права (так называемые нормы с двойной пропиской). Совокупность таких норм, составляющую гл. 73 ГК РФ, необходимо знать прежде всего в процессе изучения курса «Аграрное право», так как селекцион­ная деятельность в широком ее понимании является фундаментом, первоосновой всего сельского хозяйства, где бы оно ни велось — в крупных сельскохозяйственных организациях или в личном под­собном хозяйстве, в коллективном садоводстве или в огородни­честве. А главное — вся деятельность по реализации норм гл. 73 ГК РФ регулируется актами аграрного законодательства, не только носящими процессуальный и организационно-правовой характер, но и содержащими нормы материального права.

Гражданский кодекс РФ признает автором селекционного до­стижения селекционера-гражданина, творческим трудом которого создано, выведено или выявлено селекционное достижение. Ав­тору селекционного достижения принадлежат следующие интел­лектуальные права: исключительное право и право авторства. Ему принадлежат также права на получение патента, наименование се­лекционного достижения, вознаграждение за использование слу­жебного селекционного достижения. Условием признания автор­ства является указание в заявке на выдачу патента лица в качестве автора селекционного достижения.

Закон предусматривает также соавторство селекционного до­стижения с правами каждого из соавторов использовать достиже­ние по своему усмотрению, если соглашением между ними не уста­новлено иное, хотя распоряжение правом на получение патента осуществляется совместно.

Срок действия патента — 30 лет, а по сортам винограда, древес­ных декоративных, плодовых культур и лесных пород — 35 лет.

Патент выдается автору селекционного достижения. Если се­лекционное достижение является служебным, т. е. получено работ­ником (его автором) в порядке выполнения своих трудовых обя­занностей или конкретного задания работодателя, то последнему принадлежит исключительное право на селекционное достижение, когда договором не предусмотрено иное. Такое же правило действу­ет и в случае, когда селекционное достижение создано, выведено или выявлено по заказу. В таких случаях автор селекционного достиже­ния (работник) имеет право на получение от работодателя возна­граждения за использование его селекционного достижения в раз­мере и на условиях, определенных по соглашению между ними, но не менее 2% суммы ежегодного дохода от использования селекцион­ного достижения, включая доход от предоставления лицензий.

В качестве объектов интеллектуальных прав на селекционные до­стижения законодательством закрепляются сорта растений и породы животных, которые зарегистрированы в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений, и даются понятия и юри­дические их характеристики. Это очень важно, поскольку в законах о семеноводстве и племенном животноводстве, а также в связанных с ними иных нормативных правовых актах, которые рассматривают­ся в последующих параграфах, эти понятия не раскрываются.

Сортом растений является группа растений, которая независи­мо от охраноспособности определяется по признакам, характери­зующим данный генотип или комбинацию генотипов, и отличается от других групп растений того же ботанического таксона одним или несколькими признаками. Сорт может быть представлен од­ним или несколькими растениями, частью или несколькими частя­ми при условии, что такая часть или части могут быть использо­ваны для воспроизводства целых растений сорта. В свою очередь, в рамках сорта тоже могут быть выделены определенные категории: клон, линия, гибрид первого поколения, популяция.

Породой животных является группа животных, которая неза­висимо от охраноспособности обладает обусловленными биологи­ческими и морфологическими свойствами и признаками, причем отдельные из них специфичны для данной группы и отличают ее от других групп животных. Порода может быть представлена жен­ской или мужской особью или племенным материалом. В качестве самостоятельной категории породы рассматриваются тип и кросс ли­ний. Линия — это объективно существующая и имеющая определен­ное качественное своеобразие ценная группа племенных животных, связанная родством с определенным родоначальником, способная к длительному самовоспроизводству и распространяющаяся через мужских потомков. Основная особенность линии — ее качественное своеобразие, определяющее особый, присущий только ей тип.

Действующим законодательством установлены следующие критерии охраноспособности (признаки) селекционного достиже­ния: новизна, отличимость, однородность, стабильность.

Для удовлетворения критерию новизны сорт растений или по­рода животных не должны продаваться или передаваться иным об­разом другим лицам:

- на территории Российской Федерации ранее, чем за один год до даты подачи заявки;

- на территории другого государства — ранее чем за четыре года, а если это касается винограда, древесных декоративных, плодо­вых культур и лесных пород, то ранее чем за шесть лет до указан­ной даты.

Селекционное достижение должно явно отличаться от другого общеизвестного селекционного достижения, существующего к мо­менту подачи заявки. Общеизвестным может быть селекционное достижение, находящееся в официальных каталогах, справочном фонде или имеющее точное описание в одной из публикаций. По­скольку отдельный род или вид растений может насчитывать сотни общеизвестных сортов, а испытание сорта на отличимость осуще­ствимо лишь в сравнении с небольшим числом общеизвестных сор­тов национальной коллекции, не исключено, что через некоторое время после выдачи патента будет установлено, что на дату подачи заявки существовал общеизвестный сорт, от которого сорт не име­ет отличий. В данном случае определяется приоритет лиц, которые независимо друг от друга вывели, создали или выявили два не явно отличимых сорта. Право на охрану принадлежит тому лицу, кото­рое первым сделало «свой» сорт общеизвестным в любой стране.

Однородность — способность сорта (породы) демонстрировать свои особенности практически у всех растений (животных).

Требование однородности не является абсолютным и зависит от типа размножения (семенное или вегетативное). Селекционное достижение считается стабильным, если его основные признаки остаются неизменными после неоднократного размножения.

Если по истечении некоторого времени после выдачи патента бу­дет установлено, что селекционное достижение не соответствует кри­терию однородности и стабильности, то патент аннулируется. Патент выдается на селекционное достижение, относящееся к ботаническим и зоологическим родам и видам, перечень которых устанавливается Минсельхозом России. Селекционное достижение имеет название, предложенное заявителем и одобренное федеральным органом ис­полнительной власти по селекционным достижениям. Название должно позволять идентифицировать селекционное достижение, быть кратким, отличаться от названий существующих селекционных достижений того же или близкого ботанического или зоологического вида. Основные требования по названию селекционного достижения в Российской Федерации соответствует рекомендациям Междуна­родной конвенции по охране новых сортов растений.

Федеральным органом исполнительной власти по селекцион­ным достижениям в настоящее время является Государственная комиссия Российской Федерации по испытанию и охране селек­ционных достижений (Госкомиссия). Она осуществляет государ­ственную регистрацию селекционных достижений и регистрацию права интеллектуальной собственности на сорта растений и поро­ды животных (ныне это Федеральное государственное управление «Госсорткомиссия»). Данное учреждение образовано постановле­нием Правительства РФ от 23 апреля 1994 г. № 390 в соответствии с Федеральным законом «О селекционных достижениях», который, в свою очередь, был принят с целью приведения национального за­конодательства Российской Федерации в соответствие с Междуна­родной конвенцией по охране новых сортов растений.

В связи с этим представляет интерес эволюция правового ре­гулирования селекционной деятельности и структуры управления ею, которая характеризует масштабы развития данной биологиче­ской сферы научно-технического прогресса.

В 1924 г. при Наркомземе РСФСР была создана Государствен­ная сортоиспытательная сеть (Госсортсеть РСФСР) с 23 сорто­участками, на которых испытывались 5 основных зерновых куль­тур. В 1926 г. она была передана Всесоюзному институту приклад­ной ботаники и новых культур, в 1931 г. насчитывала 168 общих, 20 рисовых и 15 овощных сортоучастков.

В 1937 г. постановлениями Совнаркома СССР от 9 апреля 1937 г. № 585 «Об организации сортового дела по зерну»; от 29 июня 1937 г. № 1018иот17 июля 1937 г. № 1132 «О мерах по улучшению семян зерновых культур» была организована единая общесоюзная система государственного сортоиспытания, основные задачи кото­рой — проведение испытаний местных и новых селекционных сор­тов в различных почвенно-климатических условиях страны и от­бор лучших сортов для сельскохозяйственного производства.

В соответствии с распоряжением Совета Министров СССР от 31 августа 1989 г. № 1543р Совету Министров РСФСР пере­даны 63 инспектуры Госкомиссии по сортоиспытанию сельско­хозяйственных культур, 7 сортоиспытательных станций, 15 госу­дарственных сортоиспытательных участков и 554 госсортоучастка на базе совхозов и колхозов. Постановлением Совета Министров РСФСР от 2 ноября 1989 г. № 322 на базе этих организаций была создана Всероссийская государственная комиссия по сортоиспы­танию сельскохозяйственных культур при Госагропроме РСФСР.

Согласно прежнему законодательству новый районированный сорт считался собственностью государства, а его автору выдавались авторское свидетельство и в течение пяти лет небольшое денежное вознаграждение. Вся деятельность службы государственного сорто­испытания была направлена на оценку хозяйственной полезности заявленных сортов, отбор лучших из них для районирования и ис­пользования в товарном производстве.

Международная конвенция по охране новых сортов растений (Конвенция УПОВ), подписанная в Париже в 1961 г., вступила в силу в 1968 г. и пересматривалась в Женеве в 1972,1978 и 1991 гг. Тексты этих конвенций именуются актами 1961/1972,1978,1991 гг. Акт 1978 г. вступил в силу 8 ноября 1981 г., акт 1991 г. — в 1998 г.

Конвенцией УПОВ учрежден Международный союз по охране новых сортов растений (УПОВ), являющийся межправительст­венной организацией со штаб-квартирой в Женеве. Аббревиатура УПОВ является производной от французского названия организа­ции Union internationale pour la protection des obtentions vegetales.. Основная деятельность этой организации — содействие развитию международной гармонизации и сотрудничества, главным образом между государствами — членами союза. Становясь членом УПОВ. государство декларирует о своем намерении охранять права се­лекционеров на основе принципов, получивших международное признание и поддержку. Оно предоставляет национальным селек­ционерам возможность получать правовую охрану в других госу­дарствах — членах союза и стимулирует иностранных селекцио­неров к вложению средств в селекцию растений и в производство семян на своей территории. Членство в УПОВ дает государству возможность делиться собственным опытом и использовать опыт других государств — членов союза, а также вносить свой вклад в развитие мировой селекционной работы.

В соответствии с постановлением Правительства РФ от 18 де­кабря 1997 г. № 1577 «О присоединении Российской Федерации к Международной конвенции по охране новых сортов растений» Российская Федерация присоединилась к конвенции УПОВ и с 24 апреля 1998 г. стала 36-м членом Международного союза УПОВ. Членами этого союза являются 59 государств и одна меж­правительственная организация — Европейский союз. Еще 19 го­сударств и одна организация инициировали в Совете УПОВ про­цедуру по членству в союзе, и 46 государств ходатайствовали об оказании помощи по разработке законодательства по охране сор­тов растений.

В связи с членством в УПОВ российские граждане и юридиче­ские лица получили право подавать заявку на охрану селекцион­ного достижения в компетентные органы другой страны — члена УПОВ, а граждане и юридические лица стран — членов УПОВ пользуются правами по охране селекционных достижений наравне с гражданами и юридическими лицами Российской Федерации.

Национальные службы по испытанию и охране сортов рас­тений имеются во всех странах — членах УПОВ и большинстве других стран.

С учетом статуса, функций и полномочий Федеральное госу­дарственное управление «Государственная комиссия Российской Федерации по испытанию и охране селекционных достижений», ее филиалы в республиках, краях, госсортстанции, госсортоучаст­ки и лаборатории являются единой федеральной системой государ­ственного испытания и охраны селекционных достижений.

Госсорткомиссия принимает от селекционеров заявки на выда­чу патента и допуск селекционных достижений к использованию, организует проведение по ним экспертизы и испытаний в раз­личных регионах страны, обобщает результаты испытаний, ведет Государственный реестр охраняемых селекционных достижений и выдает патенты и авторские свидетельства, регистрирует лицен­зии на действия с семенами и племенным материалом охраняемых сортов и пород животных, публикует официальные сведения, ка­сающиеся охраны и использования селекционных достижений в официальном бюллетене, издает правила и разъяснения по при­менению закона.

Полностью соответствуя основным положениям международно­го акта 1991 г., законодательство Российской Федерации по охране исключительного права на селекционные достижения имеет свою национальную особенность. Так, действие Закона распространяется не только на сорта растений, но и на породы животных. По россий­скому законодательству, в основе которого лежат те же междуна­родные конвенционные положения особой системы охраны, исклю­чительное право на действия с охраняемым сортом растения или породой животного подтверждается «патентом на селекционное до­стижение», а не «правом селекционера».

Глава 73 ГК РФ закрепляет и раскрывает исключительное право на селекционное достижение, которое означает, что патентообладателю принадлежит исключительное право использования селек­ционного достижения и распоряжения исключительным правом на селекционное достижение.

При этом использованием селекционного достижения считает­ся осуществление с семенами и племенным материалом следующих действий, которые соответствуют конвенционным требованиям действий с семенами:

- производство и воспроизводство;

- доведение до посевных кондиций для последующего раз­множения;

- предложение к продаже;

- продажа и иные способы введения в гражданский оборот;

- вывоз с территории Российской Федерации;

- ввоз на территорию Российской Федерации;

- хранение в перечисленных выше целях.

Исключительное право на селекционное достижение распро­страняется также на растительный материал (т. е. на растение или его часть) и товарных животных, которые были получены соот­ветственно из семян (растение или его часть) и племенных живот­ных, введенных в гражданский оборот без разрешения патенто­обладателя.

Кроме того, исключительное право на селекционное достиже­ние распространяется также на семена, племенной материал, ко­торые:

а) существенным образом наследуют признаки других охраняе­мых (исходных) сортов растений или породы животных, если по­следние сами не являются селекционными достижениями, сущест­венным образом наследующими признаки других селекционных достижений;

б) не явно отличаются от охраняемых сорта растений или по­роды животных;

в) требуют неоднократного использования охраняемого сорта растений для производства семян (например, гибридов первого по­коления).

Далее в ст. 142 ГК РФ перечислены биологические признаки се­лекционного достижения, существенным образом наследующие при­знаки другого охраняемого (исходного), расширяя, таким образом, не только исключительные права патентообладателя, но и, по су­ществу, понятие и объектный состав селекционных достижений. Такими признаками указанного вида селекционных достижений при явном отличии селекционного достижения от исходного явля­ются, если оно:

а) наследует наиболее существенные признаки исходного селек­ционного достижения или селекционного достижения, которое само
наследует существенные признаки исходного селекционного дости­жения, сохраняя при этом основные признаки, отражающие генотип
или комбинацию генотипов исходного селекционного достижения;

б) соответствует генотипу или комбинации генотипов исходно­го селекционного достижения, за исключением отклонений, вы­званных применением таких методов, как индивидуальный отбор из исходного сорта растений, породы животных, отбор индуциро­ванного мутанта, беккросс, генная инженерия.

К особенностям конвенционной нормы охраны селекционных достижений относится наличие ряда исключений из прав патенто­обладателя, что позволяет гармонизировать использование дости­жений селекции между селекционером и обществом в целом. Так, не признаются нарушением исключительного права на селекцион­ное достижение:

- действия, совершаемые для удовлетворения личных, семей­ных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью нужд;

- действия, совершаемые в научно-исследовательских или экспериментальных целях;

- использование охраняемого селекционного достижения в ка­честве исходного материала для создания других сортов растений и пород животных, а также действия, в отношении этих созданных сортов и пород, перечисленные выше (согласованные с конвенци­онными требованиями), кроме исключительного права на селекци­онные достижения, существенным образом наследующим призна­ки другого охраняемого (исходного) селекционного достижения;

- использование растительного материала, полученного в хо­зяйстве в течение двух лет в качестве семян для выращивания на тер­ритории этого хозяйства сорта растений из числа растений, перечень родов и видов которых устанавливается Правительством РФ;

- воспроизводство товарных животных для их использования в данном хозяйстве;

- любые действия с семенами, растительным материалом, племенным материалом и товарными животными, которые были введены в гражданский оборот патентообладателем или с его со­гласия другим лицом, кроме: а) последующего размножения сорта растений и породы животных; б) вывоза с территории России рас­тительного материала или товарных животных, позволяющих раз­множить сорт растений или породу животных, в страну, в которой не охраняются данные род и вид, за исключением вывоза в целях переработки для последующего потребления.

На период с даты поступления заявки в Государственную ко­миссию по испытанию и охране селекционных достижений и до даты выдачи патента заявителю при определенных условиях предо­ставляется временная правовая охрана селекционного достижения. После получения патента патентообладатель имеет право получить компенсацию от лица, совершившего без разрешения заявителя в период временной правовой охраны селекционного достижения действия, составляющие исключительное право патентообладате­ля. В период временной правовой охраны селекционного достиже­ния заявителю разрешены продажа и иная передача семян, племен­ного материала только для научных целей и в случаях, если прода­жа и иная передача связаны с переуступкой права на селекционное достижение или с производством семян, племенного материала по заказу заявителя с целью создания их запаса. При коммерческой продаже или передаче семян, племенного материала временная охрана не наступает.

Право действий с селекционным достижением любое лицо может получить от патентообладателя по лицензионному договору в порядке расчетов, обусловленных договором, или безвозмездно. Законом предусмотрено предоставление открытой и принуди­тельной лицензий.

Патентообладатель может заявить Госсорткомиссии о предо­ставлении открытой лицензии, заключающейся в том, что любое лицо при условии уплаты обусловленных в объявлении платежей вправе использовать селекционное достижение с даты уведомле­ния об этом патентообладателя.

Патентообладатель обязан поддерживать сорт в течение сро­ка действия патента таким образом, чтобы сохранялись призна­ки, указанные в описании сорта растений или породы животных, составленном на дату регистрации его в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений. Функции оригинатора по поддержанию сорта и производству оригинальных семян патен­тообладатель вправе передать по лицензии другому лицу.

В отдельных случаях, определенных в законе, патент может быть аннулирован или признан недействительным.

Любое лицо, использующее сорт с нарушением требований, установленных законом, считается виновным в нарушении права патентообладателя. Нарушение должно быть прекращено с воз­мещением патентообладателю лицом, допустившим нарушение, причиненных убытков. Споры, связанные с применением закона, рассматриваются в судебном порядке. За совершение соответству­ющих действий по заявке на выдачу патента или на допуск сорта к использованию взимается пошлина в установленном размере.

С августа 1994 г. Госсорткомиссия начала прием заявок на вы­дачу патента. Заявка может быть подана несколькими заявителя­ми, а также через посредника, который по доверенности ведет дела, связанные с получением патента. Заявка подается на одно селекци­онное достижение и должна включать в себя: заявление на выдачу патента, анкету селекционного достижения; документ, подтверж­дающий уплату пошлины или ходатайство о предоставлении льгот по уплате пошлин. Если заявителем является не селекционер или его работодатель, то заявка должна содержать документ, устанав­ливающий правопреемство.

Правила составления и подачи заявки на выдачу патента на се­лекционное достижение утверждены Госсорткомиссией 14 октября 1994 г. № 2-01/3 и зарегистрированы Минюстом России 16 декабря 1994 г. № 749.

Заявку на выдачу патента можно подать лишь по сортам куль­тур, включенным в Перечень охраняемых родов и видов. В Россий­ской Федерации с апреля 2001 г. этот Перечень объявлен откры­тым, что означает возможность подачи заявки на выдачу патента на сорт растения или породу животного любого рода и вида.

После получения заявки Госсорткомиссия проводит в месяч­ный срок предварительную ее экспертизу, в которой устанавли­ваются дата приоритета, соответствие предложенного названия требованиям, проверяются документы заявки. В период проведе­ния предварительной экспертизы заявитель вправе по собственной инициативе дополнять, уточнять или исправлять материалы заяв­ки. Госсорткомиссия может запросить отсутствующие документы или уточняющие материалы, которые заявитель обязан предста­вить в установленный срок.

При положительном результате предварительной эксперти­зы заявитель уведомляется о приеме его заявки, порядке уплаты пошлин и проведения экспертизы на отличимость, однородность и стабильность (ООС), количестве семян для проведения испыта­ний и адресах для их рассылки.

По принятой заявке проводятся экспертиза новизны и испыта­ния селекционного достижения на ООС.

Критерии ООС оцениваются по общим принципам методик, рекомендованных Конвенцией УПОВ. Российская Федерация ис­пользовала богатый опыт стран — членов Союза УПОВ и более 200 частных методик, разработанных УПОВ. Все методики пере­ведены, большинство — опубликованы. Используя руководство УПОВ по общим принципам проведения испытаний на ООС, Гос­сорткомиссия с привлечением соответствующих институтов разра­батывает национальные методики по видам растений и животных, по которым нет международных методик.

Для испытания на ООС по 113 видам растений образовано 38 госсортоучастков и госсортстанций. Испытание сорта прово­дится на одном или двух сортоучастках в течение одного-двух лет. Особенностью по сортам культур является то, что описание сорта к выдаваемому патенту Госсорткомиссия составляет по материа­лам испытаний сорта на ООС самим заявителем с одновременной закладкой опыта на госсортоучастке для уточнения результатов испытаний, проведенных прежде заявителем. Это ускоряет при­нятие решения о выдаче патента, однако не исключено, что по ре­зультатам официальных испытаний сорт окажется не отличимым от сорта с более ранним приоритетом и патент будет признан не­действительным с момента выдачи.

По штаммам грибов испытание на ООС проводит уполномо­ченная организация — Институт микробиологии, по сортам осталь­ных культур и породам животных — заявитель.

С учетом рекомендаций УПОВ и международной практики Гос­сорткомиссия широко использует результаты испытаний на ООС, выполненные компетентными организациями стран — членов УПОВ. По большинству культур продолжительность испытаний составляет два года, испытания проводятся на одной-двух точках. При положительных результатах испытаний и согласии заявителя с составленным описанием сорта заявитель получает патент, и сорт вносят в Государственный реестр охраняемых селекционных до­стижений. При несогласии заявителя с составленным описани­ем рассматриваются его замечания, и оценка на ООС может быть продлена.

Отрицательные результаты экспертизы и испытаний рассмат­риваются экспертной комиссией. При решении о несоответствии селекционного достижения критериям охраноспособности заявка на выдачу патента отклоняется.

Решение Государственной комиссии по испытанию и охране селекционных достижений о выдаче патента или об отказе в его выдаче, о признании патента недействительным или об его аннули­ровании может быть обжаловано в судебном порядке.

На госсортоучастках всех регионов страны ежегодно по сортам основных культур проводится около 80 тыс. мелкоделяночных опытов конкурсного испытания. В Государственном реестре селек­ционных достижений, допущенных к использованию, зарегистри­рованы более 8 тыс. сортов растений и 700 пород животных.