Важным направлением работы адвоката по оказанию правовой помощи является его участие в арбитражном судопроизводстве, включая первую инстанцию арбитражного суда, апелляционный суд, кассационную инстанцию, а также Судебную коллегию Верховного Суда РФ (в порядке, определяемом ст. 2911—29115 АПК РФ).

Наибольшее количество недочетов допускается адвокатами на стадии производства в первой инстанции арбитражного суда. И в первую очередь это касается правил и процедур предъявления иска.

Когда клиент приходит к адвокату с просьбой о правовой помощи по хозяйственному спору или иному спору, подведомственному арбитражному суду, следует прежде всего выяснить ряд важных обстоятельств, которые могут напрямую влиять на возможность подачи иска.

В первую очередь адвокат выясняет вопрос о подсудности предполагаемого спора.

По общему правилу иск предъявляется в арбитражный суд субъекта Российской Федерации по месту нахождения или месту жительства ответчика (ст. 35 АПК РФ).

Допускается подсудность по выбору истца (ст. 36 АПК РФ).

Так, иск к ответчику, место нахождения или место жительства которого неизвестно, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения его имущества либо по его последнему известному месту нахождения или месту жительства в Российской Федерации.

Иск к ответчикам, находящимся или проживающим на территориях разных субъектов Российской Федерации, предъявляется в арбитражный суд по месту нахождения или месту жительства одного из ответчиков.

Иск к ответчику, находящемуся или проживающему на территории иностранного государства, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения на территории Российской Федерации имущества ответчика.

Иск, вытекающий из договора, в котором указано место его исполнения, может быть предъявлен также в арбитражный суд по месту исполнения договора.

Иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его филиала, представительства, расположенных вне места нахождения юридического лица, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения юридического лица или его филиала, представительства.

Иски о возмещении убытков, причиненных столкновением судов, взыскании вознаграждения за оказание помощи и спасание на море могут предъявляться в арбитражный суд по месту нахождения судна ответчика или порта приписки судна ответчика либо по месту причинения убытков.

Выбор между арбитражными судами, которым согласно ст. 36 АПК РФ подсудно дело, принадлежит истцу.

В соответствии со ст. 37 АПК РФ подсудность, установленная ст. 35 и 36 АПК РФ, может быть изменена по соглашению сторон до принятия арбитражным судом заявления к своему производству.

Важно определить, не подлежит ли планируемый для подачи в арбитражный суд иск рассмотрению по правилам ст. 38 АПК РФ, которая регулирует вопросы исключительной подсудности.

Согласно этой статье:

иски о правах на недвижимое имущество предъявляются в арбитражный суд по месту нахождения этого имущества;

иски о правах на морские и воздушные суда, суда внутреннего плавания, космические объекты предъявляются в арбитражный суд по месту их государственной регистрации;

иск к перевозчику, вытекающий из договора перевозки грузов, пассажиров и их багажа, в том числе в случае, если перевозчик является одним из ответчиков, предъявляется в арбитражный суд по месту нахождения перевозчика;

иск по спору, в котором лицом, участвующим в деле, является арбитражный суд, предъявляется в Арбитражный суд Московской области, за исключением случая, если лицом, участвующим в деле, является арбитражный суд, расположенный на территории Московского судебного округа. В этом случае иск предъявляется в Арбитражный суд Тверской области;

заявление о признании должника банкротом подается в арбитражный суд по месту нахождения должника;

исковое заявление или заявление по спору, указанному в ст. 2251 АПК РФ, подается в арбитражный суд по месту нахождения юридического лица, указанного в ст. 2251 АПК РФ;

заявление об установлении фактов, имеющих юридическое значение, подается в арбитражный суд по месту нахождения или месту жительства заявителя, за исключением заявления об установлении фактов, имеющих юридическое значение для возникновения, изменения или прекращения прав на недвижимое имущество, которое подается в суд по месту нахождения недвижимого имущества;

заявление об оспаривании решений и действий (бездействия) судебного пристава-исполнителя подается в арбитражный суд по месту нахождения судебного пристава-исполнителя;

заявления по спорам между российскими организациями, осуществляющими деятельность или имеющими имущество на территории иностранного государства, подаются в арбитражный суд по месту государственной регистрации на территории Российской Федерации организации-ответчика;

заявления по спорам между российскими организациями, осуществляющими деятельность или имеющими имущество на территории иностранного государства и не имеющими государственной регистрации на территории Российской Федерации, подаются в Арбитражный суд Московской области;

заявление о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений подается стороной, в пользу которой состоялось решение иностранного суда, в арбитражный суд субъекта Российской Федерации по месту нахождения или месту жительства должника либо, если место нахождения или место жительства должника неизвестно, по месту нахождения имущества должника;

встречный иск независимо от его подсудности предъявляется в арбитражный суд по месту рассмотрения первоначального иска.

Если в договоре, неисполнение или ненадлежащее исполнение условий которого является предметом спора между двумя хозяйствующими субъектами, указано, что этот спор подлежит рассмотрению в конкретном арбитражном суде, то этот спор должен будет рассматриваться именно в этом суде (так называемая арбитражная оговорка), если только это положение договора о месте разрешения спора не противоречит требованиям ст. 38 АПК РФ.

Еще один важный вопрос, который подлежит изучению при обращении к адвокату за юридической помощью по поводу хозяйственного спора, — это вопрос определения сроков исковой давности. Нередки случаи, когда к адвокату приходит потенциальный клиент, показывает имеющиеся у него документы и просит подготовить соответствующий иск в арбитражный суд. Когда адвокат начинает изучать такие документы, то очень быстро убеждается, что пропущены все мыслимые и немыслимые сроки исковой давности.

Следует иметь в виду, что в соответствии со ст. 196 ГК РФ общий срок исковой давности составляет три года со дня, определяемого в соответствии со ст. 200 данного Кодекса.

Срок исковой давности не может превышать 10 лет со дня нарушения права, для защиты которого этот срок установлен, за исключением случаев, установленных Федеральным законом от 6 марта 2006 г. № 35-ФЗ «О противодействии терроризму»[1].

Согласно ст. 18 названного Закона возмещение вреда, включая моральный вред, причиненного в результате террористического акта, осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о гражданском судопроизводстве, за счет средств лица, совершившего террористический акт, а также за счет средств его близких родственников, родственников и близких лиц при наличии достаточных оснований полагать, что деньги, ценности и иное имущество получены ими в результате террористической деятельности и (или) являются доходом от такого имущества. На требование о возмещении вреда, причиненного в результате террористического акта жизни или здоровью граждан, исковая давность не распространяется. Срок исковой давности по требованиям о возмещении вреда, причиненного имуществу в результате террористического акта, устанавливается в пределах сроков давности привлечения к уголовной ответственности за совершение указанного преступления.

Для отдельных видов требований законом могут устанавливаться специальные сроки исковой давности, сокращенные или более длительные по сравнению с общим сроком (ст. 197 ГК РФ).

Например, согласно п. 10 ст. 152 ГК РФ срок исковой давности по требованиям, предъявляемым в связи с распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию гражданина в средствах массовой информации, составляет один год со дня опубликования таких сведений в соответствующих средствах массовой информации.

Следует иметь в виду, что сроки исковой давности и порядок их исчисления не могут быть изменены соглашением сторон.

Течение срока исковой давности приостанавливается (ст. 202 ГК РФ):

если предъявлению иска препятствовало чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство (непреодолимая сила);

если истец или ответчик находится в составе Вооруженных Сил РФ, переведенных на военное положение;

в силу установленной на основании закона Правительством РФ отсрочки исполнения обязательств (мораторий);

в силу приостановления действия закона или иного правового акта, регулирующих соответствующее отношение.

Течение срока исковой давности приостанавливается при условии, что указанные в п. 1 ст. 202 ГК РФ обстоятельства возникли или продолжали существовать в последние шесть месяцев срока исковой давности, а если этот срок равен шести месяцам или менее шести месяцев — в течение срока исковой давности.

Если стороны прибегли к предусмотренной законом процедуре разрешения спора во внесудебном порядке (процедура медиации, посредничество, административная процедура и т. п.), течение срока исковой давности приостанавливается на срок, установленный законом для проведения такой процедуры, а при отсутствии такого срока — на шесть месяцев со дня начала соответствующей процедуры.

Со дня прекращения обстоятельства, послужившего основанием приостановления течения срока исковой давности, течение ее срока продолжается. Остающаяся часть срока исковой давности, если она составляет менее шести месяцев, удлиняется до шести месяцев, а если срок исковой давности равен шести месяцам или менее шести месяцев — до срока исковой давности.

Если все же сроки исковой давности пропущены, в исключительных случаях, когда суд признает уважительной причину пропуска срока исковой давности по обстоятельствам, связанным с личностью истца (тяжелая болезнь, беспомощное состояние, неграмотность и т. п.), нарушенное право гражданина подлежит защите. Причины пропуска срока исковой давности могут признаваться уважительными, если они имели место в последние шесть месяцев срока давности, а если этот срок равен шести месяцам или менее шести месяцев — в течение срока давности (ст. 205 ГК РФ).

Следует иметь в виду, что согласно ст. 208 ГК РФ исковая давность не распространяется на:

требования о защите личных неимущественных прав и других нематериальных благ, кроме случаев, предусмотренных законом;

требования вкладчиков к банку о выдаче вкладов;

требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина. Однако требования, предъявленные по истечении трех лет с момента возникновения права на возмещение такого вреда, удовлетворяются за прошлое время не более чем за три года, предшествовавшие предъявлению иска, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии терроризму»;

требования собственника или иного владельца об устранении всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения не были соединены с лишением владения (ст. 304 ГК РФ);

другие требования в случаях, установленных законом.

Весьма важным обстоятельством, связанным с подготовкой документов к подаче иска в арбитражный суд, является изучение вопроса о соблюдении в необходимых случаях досудебного урегулирования спора.

В заключенном между сторонами хозяйственном договоре может содержаться специальный пункт об обязательном досудебном урегулировании спора путем заявления претензии, которая рассматривается сторонами в устанавливаемые договором сроки. Это очень важный момент. Несоблюдение досудебного порядка урегулирования хозяйственного спора приведет к оставлению арбитражным судом поданного с нарушением этого порядка иска без рассмотрения (ст. 148 АПК РФ).

Также будет оставлен без рассмотрения иск, поданный в арбитражный суд без соблюдения досудебного порядка урегулирования хозяйственного спора, установленного законодательством Российской Федерации, другими нормативными юридическими актами.

Обязательный досудебный порядок урегулирования споров предусмотрен:

Кодексом торгового мореплавания РФ (ст. 405—407);

Кодексом внутреннего водного транспорта РФ (ст. 161);

Уставом автомобильного транспорта и городского электрического наземного транспорта, утв. Федеральным законом от 8 ноября 2007 г. № 259-ФЗ1 (ст. 39);

Уставом железнодорожного транспорта РФ, утв. Федеральным законом от 10 января 2003 г. № 18-ФЗ[2] [3] (ст. 118);

Федеральным законом от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи»[4] (ст. 44), а также иными нормативными юридическими актами.

Выяснив все вышеперечисленные обстоятельства, адвокат по просьбе клиента приступает к процедуре подачи иска в арбитражный суд.

В соответствии со ст. 125 АПК РФ исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме. Исковое заявление подписывается истцом или его представителем. Исковое заявление также может быть подано в арбитражный суд посредством заполнения формы,

размещенной на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

В исковом заявлении должны быть указаны:

наименование арбитражного суда, в который подается исковое заявление;

наименование истца, его место нахождения; если истцом является гражданин, его место жительства, дата и место его рождения, место его работы или дата и место его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, номера телефонов, факсов, адреса электронной почты истца;

наименование ответчика, его место нахождения или место жительства;

требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам — требования к каждому из них;

обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства;

цена иска, если иск подлежит оценке;

расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы;

сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;

сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска;

перечень прилагаемых документов.

В заявлении должны быть указаны и иные сведения, если они необходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела, могут содержаться ходатайства, в том числе ходатайства об истребовании доказательств от ответчика или других лиц.

К исковому заявлению должны быть приложены:

уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют;

документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины;

документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;

копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления;

копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска;

документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;

проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор;

выписка из Единого государственного реестра юридических лиц или Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей с указанием сведений о месте нахождения или месте жительства истца и ответчика и (или) приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя или иной документ, подтверждающий указанные сведения или отсутствие таковых. Такие документы должны быть получены не ранее чем за 30 дней до дня обращения истца в арбитражный суд.

Документы, прилагаемые к исковому заявлению, могут быть представлены в арбитражный суд в электронном виде.

Важным вопросом, который должен быть решен при подаче искового заявления в суд, является вопрос об обеспечительных мерах.

Следует иметь в виду, что согласно ст. 99 АПК РФ суд по заявлению организации или гражданина вправе принять предварительные обеспечительные меры, направленные на обеспечение имущественных интересов заявителя до предъявления иска.

Предварительные обеспечительные меры принимаются арбитражным судом по правилам, установленным ст. 99 АПК РФ.

Заявление об обеспечении имущественных интересов подается в арбитражный суд по месту нахождения заявителя, либо по месту нахождения денежных средств или иного имущества, в отношении которых заявитель ходатайствует о принятии мер по обеспечению имущественных интересов, либо по месту нарушения прав заявителя.

Заявление об обеспечении имущественных интересов по спору, указанному в ст. 2251 АПК РФ, подается в арбитражный суд по месту нахождения юридического лица, указанного в данной статье, а в случае, если такой спор вытекает из деятельности держателя реестра владельцев ценных бумаг, — по месту нахождения эмитента ценных бумаг.

При подаче заявления об обеспечении имущественных интересов заявитель представляет в арбитражный суд документ, подтверждающий произведенное встречное обеспечение в размере указанной в заявлении суммы обеспечения имущественных интересов.

В случае непредставления указанного документа арбитражный суд вправе предложить заявителю предоставить встречное обеспечение в соответствии со ст. 94 АПК РФ и оставляет заявление об обеспечении имущественных интересов без движения по правилам ст. 128 АПК РФ до представления документа, подтверждающего произведенное встречное обеспечение.

Об обеспечении имущественных интересов арбитражный суд выносит определение. В определении устанавливается срок, не превышающий 15 дней со дня вынесения определения, для подачи искового заявления по требованию, в связи с которым судом приняты меры по обеспечению имущественных интересов заявителя.

Должник по требованию, в связи с которым арбитражным судом приняты предварительные обеспечительные меры, может ходатайствовать перед судом о замене этих мер встречным обеспечением в соответствии с ч. 2 ст. 94 АПК РФ.

Исковое заявление подается заявителем в арбитражный суд, который вынес определение об обеспечении имущественных интересов, или иной суд, о чем заявитель сообщает арбитражному суду, вынесшему указанное определение.

Если заявителем не было подано исковое заявление в срок, установленный в определении арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов, обеспечение отменяется тем же арбитражным судом.

Об отмене обеспечения имущественных интересов выносится определение.

Копии определения направляются заявителю и иным заинтересованным лицам не позднее следующего дня после дня вынесения определения.

В случае подачи заявителем искового заявления по требованию, в связи с которым арбитражным судом приняты меры по обеспечению имущественных интересов заявителя, эти меры действуют как меры по обеспечению иска.

Организация или гражданин, права и (или) законные интересы которых нарушены обеспечением имущественных интересов до предъявления иска, вправе требовать по своему выбору от заявителя возмещения убытков или выплаты компенсации в порядке, предусмотренном ст. 98 АПК РФ, если заявителем в установленный судом срок не было подано исковое заявление по требованию, в связи с которым арбитраж
ным судом были приняты меры по обеспечению его имущественных интересов, или если вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда в иске отказано.

АПК РФ.

Адвокат, представляющий интересы истца, обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении.

Необходимо обратить внимание на то, что в соответствии с ч. 2 ст. 125 АПК РФ в исковом заявлении могут быть указаны, если это необходимо для правильного и своевременного рассмотрения дела, в том числе номера телефонов, факсов, адреса электронной почты, а также могут содержаться ходатайства, в том числе ходатайства об истребовании доказательств от ответчика или других лиц.

Кроме того, в соответствии с ч. 3 ст. 125 АПК РФ истец (или его адвокат) не просто обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют. Адвокат, действующий в интересах истца, должен направить перечисленные документы заказным письмом с уведомлением о вручении.

Следует иметь в виду, что в АПК РФ не содержится института отказа в принятии искового заявления. Однако арбитражный судья может оставить исковое заявление без движения. Теперь в арбитражном процессе, как и в гражданском, допускается исправление нарушенной формы или содержания искового заявления, а также его неправильной оплаты (ст. 128 АПК РФ)[5]. В определении об оставлении искового заявления без движения арбитражный суд должен указать основания оставления искового заявления без движения и срок, в течение которого адвокат, представляющий интересы истца, должен устранить обстоятельства, послужившие основанием для оставления искового заявления без движения.

Копия данного определения направляется истцу не позднее следующего дня после дня его вынесения. В случае, если обстоятельства, послужившие основанием для оставления искового заявления без движения, будут устранены в срок, установленный в определении арбитражного суда, заявление будет считаться поданным в день его первоначального поступления в суд и принимается к производству арбитражного суда.

Поданное адвокатом с нарушением установленных законом правил исковое заявление в арбитражный суд и последующее оставление этого искового заявления без движения, бесспорно, могут негативно отразиться на дальнейших взаимоотношениях адвоката и клиента по поводу оказания последнему квалифицированной юридической помощи. Поэтому, по нашему мнению, несоблюдение адвокатом простых, казалось бы, формальностей по поводу подачи иска в арбитражный суд может перерасти в дальнейшем в серьезный конфликт между адвокатом и клиентом, привести к расторжению соглашения на оказание правовой помощи. От этого может пострадать не только имидж самого адвоката, но также и авторитет адвокатского формирования, которое представляет данный адвокат, если только он не выступает в личном качестве как лицо, возглавляющее адвокатский кабинет.

Необходимо отметить, что с момента принятия АПК РФ в июле 2002 г. некоторое время существовала достаточно обширная практика запрета арбитражными судами проведения общих собраний акционеров, что негативно сказывалось на хозяйственной деятельности акционерных обществ различных типов. Неслучайно поэтому, как уже отмечалось, через год было принято постановление Пленума ВАС РФ от 9 июля 2003 г. № 11 «О практике рассмотрения арбитражными судами заявлений о принятии обеспечительных мер, связанных с запретом проводить общие собрания акционеров»[6].

В частности, в данном Постановлении было указано, что «запрещение проводить общее собрание акционеров фактически означает запрет акционерному обществу осуществлять свою деятельность в той части, в какой она осуществляется посредством принятия решений общим собранием. Такая мера по своему содержанию противоречит смыслу обеспечительных мер, имеющих своей целью защиту интересов заявителя, а не лишение другого лица возможности и права осуществлять свою законную деятельность. Поэтому суд не может в порядке принятия обеспечительных мер по спорам об обжаловании решений органов управления акционерного общества, о признании недействительными сделок с акциями общества, о применении последствий недействительности таких сделок, о признании недействительным выпуска акций акционерного общества, а также по иным спорам запрещать акционерному обществу, его органам или акционерам проводить годовое или внеочередное общее собрание акционеров. Суд также не может принимать обеспечительные меры, фактически означающие запрет на проведение общего собрания акционеров, в том числе созывать общее собрание, составлять список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, предоставлять помещения для проведения собрания, рассылать бюллетени для голосования, подводить итоги голосования по вопросам повестки дня».

Важным этапом рассмотрения иска, поданного адвокатом от имени клиента, является подготовка дела к судебному разбирательству.

В соответствии с ч. 1 ст. 133 АПК РФ задачами подготовки дела к судебному разбирательству являются определение характера спорного правоотношения и подлежащего применению законодательства, обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела; разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле, и других участников арбитражного процесса; оказание содействия лицам, участвующим в деле, в представлении необходимых доказательств; примирение сторон.

Подготовка дела к судебному разбирательству проводится судьей единолично по каждому делу, находящемуся в производстве арбитражного суда первой инстанции, в целях обеспечения его правильного и своевременного рассмотрения (ч. 2 ст. 133 АПК РФ).

Арбитражный суд первой инстанции после принятия заявления к производству выносит определение о подготовке дела к судебному разбирательству и указывает сторонам на возможность заявить ходатайство о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей, а также на действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, и сроки совершения этих действий. На подготовку дела к судебному разбирательству может быть указано в определении о принятии заявления к производству.

Подготовка дела к судебному разбирательству проводится в срок, определяемый судьей с учетом обстоятельств конкретного дела и необходимости совершения соответствующих процессуальных действий, и завершается проведением предварительного судебного заседания, если в соответствии с АПК РФ не установлено иное (ст. 134 АПК РФ).

Действующие поправки в ст. 134 АПК РФ, касающиеся сроков подготовки к судебному разбирательству, были внесены Федеральным законом от 27 июля 2010 г. № 228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации»[7]. Ранее действовавшая редакция данной статьи предусматривала, что подготовка дела к судебному разбирательству должна быть завершена в срок, не превышающий двух месяцев со дня поступления заявления в арбитражный суд, проведением предварительного судебного заседания, если в соответствии с АПК РФ не установлено иное. Полагаем, что прежняя редакция ст. 134 АПК РФ в большей степени препятствовала появлению волокиты при рассмотрении конкретных дел в арбитражных судах, а изъятие из текста этой статьи конкретного срока, в течение которого судья должен был завершить подготовку к делу, является абсолютно неоправданным. Во всяком случае, адвокаты в процессе своей профессиональной деятельности по защите интересов доверителей в арбитражных судах неоднократно сталкивались с немотивированным затягиванием арбитражными судьями процедуры подготовки к судебному заседанию. Как правило, в обоснование этого затягивания приводился один-единственный довод: у судьи чрезвычайно много дел в производстве.

Мы с пониманием относимся к действительно очень большой загруженности судей арбитражных судов. Достаточно зайти в помещение Арбитражного суда г. Москвы и посмотреть у дверей зала заседаний любого судьи список дел, которые судья должен рассмотреть в течение одного рабочего дня, чтобы убедиться в правдивости данного тезиса. Однако этим ни в коей мере нельзя оправдать волокиту при рассмотрении конкретных дел. И здесь можно говорить не только о чисто рабочих моментах работы судей арбитражных судов, но также и о несовершенстве законодательства.

Законодатель вменил, как отмечалось ранее, арбитражным судам рассмотрение любых споров, относящихся к их юрисдикции.

Мы не считаем, что такие споры должны рассматриваться исключительно в ином порядке (например, судами общей юрисдикции), однако полагаем, что частично некоторые вопросы, связанные с корпоративными спорами, можно было бы передать для рассмотрения по существу в суды общей юрисдикции (в частности, мировым судьям).

Скажем, неужели для того, чтобы рассмотреть спор о создании общества с ограниченной ответственностью с двумя учредителями и участниками, уставный капитал которых составляет 10 тыс. руб., необходимо задействовать всю систему государственного арбитражного судопроизводства, начиная от суда первой инстанции и, возможно, кончая Верховный Судом РФ? Не слишком ли дорого обходятся государству такие процедуры? Думается, что уже сейчас назрела необходимость подобного реформирования подведомственности дел арбитражным судам. И это, как представляется, может существенно «разгрузить» арбитражные суды, а следовательно, повысить их эффективность в принятии решений.

В предварительном судебном заседании дело рассматривается единолично судьей с извещением сторон и других заинтересованных лиц о времени и месте его проведения. Указанные лица вправе участвовать в предварительном судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи в соответствии со ст. 1531 АПК РФ.

Данная статья предусматривает, что лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса могут участвовать в судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи при условии заявления ими ходатайства об этом и при наличии в соответствующих арбитражных судах технической возможности осуществления видеоконференц-связи.

В случае удовлетворения ходатайства об участии в судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи арбитражный суд, рассматривающий дело, поручает соответствующему арбитражному суду, при содействии которого заявитель сможет участвовать в таком судебном заседании, организацию видеоконференц-связи в целях участия заявителя в судебном заседании, о чем выносится определение в соответствии со ст. 73 АПК РФ.

Арбитражный суд, осуществляющий организацию видеоконференц-связи, проверяет явку и устанавливает личность явившихся лиц, проверяет их полномочия и выясняет вопрос о возможности их участия в судебном заседании в соответствии с правилами, установленными ч. 2 ст. 153 АПК РФ.

При использовании систем видеоконференц-связи в арбитражном суде, рассматривающем дело, а также в арбитражном суде, осуществляющем организацию видеоконференц-связи, составляется протокол и ведется видеозапись судебного заседания. Материальный носитель видеозаписи судебного заседания направляется в пятидневный срок в суд, рассматривающий дело, и приобщается к протоколу судебного заседания.

Арбитражный суд, рассматривающий дело, может отказать в удовлетворении ходатайства об участии в судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи в случаях, если:

отсутствует техническая возможность для участия в судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи;

разбирательство дела осуществляется в закрытом судебном заседании.

При неявке в предварительное судебное заседание надлежащим образом извещенных истца и (или) ответчика, других заинтересованных лиц, которые могут быть привлечены к участию в деле, заседание проводится в их отсутствие.

Арбитражный суд в предварительном судебном заседании:

разрешает ходатайства сторон;

определяет достаточность представленных доказательств, доводит до сведения сторон, какие доказательства имеются в деле;

выносит на рассмотрение вопросы, разрешаемые при подготовке дела к судебному разбирательству, и совершает предусмотренные АПК РФ иные процессуальные действия.

В предварительном судебном заседании стороны вправе представлять доказательства, заявлять ходатайства, излагать свои доводы по всем возникающим в заседании вопросам.

Суд по ходатайству лиц, участвующих в деле, вправе объявить перерыв в предварительном судебном заседании на срок не более пяти дней для представления ими дополнительных доказательств.

После завершения рассмотрения всех вынесенных в предварительное судебное заседание вопросов арбитражный суд с учетом мнения сторон и привлекаемых к участию в деле третьих лиц решает вопрос о готовности дела к судебному разбирательству.

Особо хотелось бы выделить то, что в АПК РФ содержится гл. 12 «Судебные извещения».

Долгое время (более семи лет) вопросы о порядке надлежащего извещения лиц, участвующих в деле, и иных участников арбитражного процесса о времени и месте судебного заседания или проведения отдельного процессуального действия путем направления копии судебного акта фактически не были урегулированы. В свою очередь это порождало многочисленные жалобы, приводило к отмене судебных актов, принятых в отсутствие лиц, участвующих в деле, которые не были надлежащим образом извещены о рассмотрении дела.

Именно поэтому адвокаты считают чрезвычайно важным включение в АПК РФ данной главы, подробным образом регламентирующей всю процедуру отправления судом копий судебных актов лицам, участвующим в деле, и иным участникам арбитражного процесса.

Так, согласно ст. 121 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса должны извещаться арбитражным судом о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия путем направления копии судебного акта в порядке, установленном АПК РФ, не позднее чем за 15 дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено АПК РФ.

Информация о принятии искового заявления или заявления к производству, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия должна размещаться арбитражным судом на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» не позднее чем за 15 дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено АПК РФ. Документы, подтверждающие размещение арбитражным судом на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» указанных сведений, включая дату их размещения, приобщаются к материалам дела.

Судебный акт, которым извещаются или вызываются участники арбитражного процесса, должен содержать:

наименование и адрес арбитражного суда, адрес официального сайта арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», номера телефонов арбитражного суда, адреса электронной почты, по которым лица, участвующие в деле, могут получить информацию о рассматриваемом деле;

время и место судебного заседания или проведения отдельного процессуального действия;

наименование лица, извещаемого или вызываемого в суд;

наименование дела, по которому осуществляется извещение или вызов, а также указание, в качестве кого лицо вызывается;

указание, какие действия и к какому сроку извещаемое или вызываемое лицо вправе или обязано совершить.

В случаях, не терпящих отлагательства, арбитражный суд может известить или вызвать лиц, участвующих в деле, и иных участников арбитражного процесса телефонограммой, телеграммой, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи.

Судебное извещение, адресованное юридическому лицу, направляется арбитражным судом по месту нахождения юридического лица[8]. Если иск вытекает из деятельности филиала или представительства юридического лица, такое извещение направляется также по месту нахождения этого филиала или представительства. Место нахождения юридического лица, его филиала или представительства определяется

на основании выписки из Единого государственного реестра юридических лиц.

Судебные извещения, адресованные гражданам, в том числе индивидуальным предпринимателям, направляются по месту их жительства1. При этом место жительства индивидуального предпринимателя определяется на основании выписки из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей.

Если лицо, участвующее в деле, ведет дело через представителя, судебное извещение направляется также по месту нахождения представителя.

Если лицо, участвующее в деле, заявило ходатайство о направлении судебных извещений по иному адресу, арбитражный суд направляет судебное извещение также по этому адресу. В этом случае судебное извещение считается врученным лицу, участвующему в деле, если оно доставлено по указанному таким лицом адресу.

Иностранные лица должны извещаться арбитражным судом по правилам, установленным в гл. 12 АПК РФ, если иное не предусмотрено АПК РФ или международным договором Российской Федерации. Скажем, 15 ноября 1965 г. была принята Конвенция «О вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам»[9] [10]. Российская Федерация присоединилась к этой Конвенции в 2001 г. в соответствии с Федеральным законом от 12 февраля 2001 г. № 10-ФЗ[11].

Лица, участвующие в деле, после получения определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, а лица, вступившие в дело или привлеченные к участию в деле позднее, и иные участники арбитражного процесса после получения первого судебного акта по рассматриваемому делу самостоятельно принимают меры по получению информации о движении дела с использованием любых источников такой информации и любых средств связи.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления неблагоприятных последствий в результате непринятия мер по получению информации о движении дела, если суд располагает информацией о том, что указанные лица надлежащим образом извещены о начавшемся процессе, за исключением случаев, когда лицами, участвующими в деле, меры по получению информации не могли быть приняты в силу чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств.

Следует отметить, что в силу ч. 3 ст. 65 АПК РФ адвокат, участвующий в деле, должен раскрыть доказательства, на которые он ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания или в пределах срока, установленного судом, если иное не установлено АПК РФ.

Кроме того, адвокат вправе ссылаться только на те доказательства, с которыми другие лица, участвующие в деле, были заблаговременно ознакомлены.

В предварительном судебном заседании адвокат, участвующий в деле, вправе представлять доказательства, заявлять ходатайства, излагать свои доводы по всем возникающим в заседании вопросам.

Суд по ходатайству адвоката, участвующего в деле, вправе объявить перерыв в предварительном судебном заседании на срок не более пяти дней для представления им дополнительных доказательств. Этим правом адвокаты в последнее время стали пользоваться достаточно часто, поскольку в процессе предварительного судебного заседания нередко возникают ситуации, когда требуется некоторое время для того, чтобы осмыслить позицию противоположной стороны, провести необходимые срочные консультации с доверителем.

После завершения рассмотрения всех вынесенных в предварительное судебное заседание вопросов арбитражный суд с учетом мнения сторон и привлекаемых к участию в деле третьих лиц решает вопрос о готовности дела к судебному разбирательству, определяет достаточность представленных доказательств, доводит до сведения сторон, какие доказательства имеются в деле (п. 2 ч. 2 ст. 136 АПК РФ).

Кроме того, в соответствии с ч. 2 ст. 66 АПК РФ арбитражный суд вправе предложить лицам, участвующим в деле, представить дополнительные доказательства, необходимые для выяснения обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела и принятия законного и обоснованного судебного акта до начала судебного заседания. При изменении обстоятельств, подлежащих доказыванию в связи с изменением истцом основания или предмета иска и предъявлением ответчиком встречного иска, арбитражный суд, согласно ч. 3 ст. 66 АПК РФ, вправе установить срок представления дополнительных доказательств.

После завершения рассмотрения всех вынесенных в предварительное заседание вопросов арбитражный суд с учетом мнения сторон и привлекаемых к участию в деле третьих лиц решает вопрос о готовности дела к судебному разбирательству. Признав дело подготовленным, судья заканчивает проведение предварительного судебного заседания и выносит в соответствии с ч. 1 ст. 137 АПК РФ определение о назначении дела к судебному разбирательству.

Адвокаты должны учитывать, что АПК РФ (ст. 137) предусматривает следующую возможность. Если в предварительном судебном заседании присутствуют лица, участвующие в деле, и они не возражают против продолжения рассмотрения дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции, то суд завершает предварительное заседание и открывает судебное заседание в первой инстанции. Исключение составляют лишь случаи, когда в соответствии с АПК РФ требуется коллегиальное рассмотрение данного дела.

Отметим, что в первой инстанции арбитражного суда коллегиальным составом судей рассматриваются следующие категории дел:

дела об оспаривании нормативных правовых актов;

дела, направленные в арбитражный суд первой инстанции на новое рассмотрение с указанием на коллегиальное рассмотрение;

дела, решения о коллегиальном рассмотрении которых приняты председателем судебного состава в связи с их особой сложностью на основании мотивированного заявления судьи;

дела, относящиеся к подсудности Суда по интеллектуальным правам.

Следует иметь в виду, что арбитражный суд первой инстанции в составе судьи и двух арбитражных заседателей рассматривает экономические споры и иные дела, возникающие из гражданских и иных правоотношений, если какая-либо из сторон заявит ходатайство о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей. Правовой статус арбитражных заседателей, а также их компетенция помимо АПК РФ

закреплены в Федеральном законе от 30 мая 2001 г. № 70-ФЗ «Об арбитражных заседателях арбитражных судов субъектов Российской Федерации»[12].

Не подлежат рассмотрению с участием арбитражных заседателей дела, предусмотренные ч. 2 ст. 17 АПК РФ, а также дела, возникающие из административных и иных публичных правоотношений, и дела особого производства.

Дела в арбитражном суде апелляционной и кассационной инстанций, а также в порядке надзора рассматриваются коллегиально в составе трех или иного нечетного количества судей, если иное не установлено АПК РФ.

При коллегиальном рассмотрении дела один из судей председательствует в судебном заседании.

В случае, если АПК РФ судье предоставлено право единолично рассматривать дела и разрешать отдельные процессуальные вопросы, судья действует от имени арбитражного суда.

Важным этапом работы адвоката по оказанию правовой помощи клиенту является его непосредственное участие в судебном разбирательстве.

Согласно ст. 152 АПК РФ дело должно быть рассмотрено арбитражным судом первой инстанции в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления заявления в арбитражный суд, включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и на принятие решения по делу, если АПК РФ не установлено иное.

Данный срок может быть продлен на основании мотивированного заявления судьи, рассматривающего дело, председателем арбитражного суда до шести месяцев в связи с особой сложностью дела, со значительным числом участников арбитражного процесса. И здесь мы вновь возвращаемся к теме затягивания арбитражными судами сроков проведения необходимых судебных процедур, чему способствует, увы, законодательство.

Поскольку, как было отмечено ранее, срок подготовки к судебному заседанию в АПК РФ не установлен, можно предположить, что он может носить весьма длительный характер (например, не менее трех месяцев, если предположить, что с согласия руководителя арбитражного суда общий срок рассмотрения дела составит шесть месяцев), что вряд ли следует признать правильным.

Срок, на который производство по делу было приостановлено или судебное разбирательство было отложено в случаях, предусмотренных АПК РФ, не включается в срок рассмотрения дела, установленный ч. 1 ст. 152 АПК РФ, но учитывается при определении разумного срока судопроизводства.

Важно знать, что указанный срок исчисляется со дня вынесения определения о назначении дела к судебному разбирательству, если иное не установлено АПК РФ, т. е. после подготовки дела к судебному разбирательству.

В соответствии с положениями п. 3 ч. 2 ст. 153 АПК РФ судья, а при коллегиальном рассмотрении дела судья, председательствующий в судебном заседании, выясняет вопрос о возможности слушания дела. Кроме того, согласно п. 9 ч. 2 ст. 153 АПК РФ судья, а при коллегиальном рассмотрении дела судья, председательствующий в судебном заседании, выясняет, поддерживает ли истец иск, признает ли иск ответчик, не хотят ли стороны закончить дело мировым соглашением. Об этом делаются соответствующие записи в протоколе судебного заседания.

Протокол судебного заседания составляется в письменной форме. Он может быть как написан от руки, так и напечатан на машинке или составлен с использованием компьютера (ч. 4 ст. 155 АПК РФ).

Законом предусмотрена возможность ведения арбитражным судом стенографической записи, а также аудио- и (или) видеозаписи судебного заседания. В данном случае в протоколе судебного заседания делается отметка об использовании технических средств записи судебного заседания, а материальные носители аудио- и видеозаписи приобщаются к протоколу судебного заседания.

Адвокат по ходу судебного процесса вправе ходатайствовать об отложении судебного разбирательства. Срок отложения не должен превышать один месяц. В соответствии с ч. 10 ст. 158 АПК РФ судебное разбирательство в новом судебном заседании возобновляется с того момента, с которого оно было отложено, и повторное рассмотрение доказательств, исследованных до отложения судебного разбирательства, не производится.

При этом стоит отметить, что, как правило, месячный срок отложения арбитражными судами не соблюдается.

Перерыв в судебном заседании в соответствии со ст. 163 АПК РФ арбитражный суд может объявить по ходатайству адвоката, иного лица, участвующего в деле, или по своей инициативе. Установлено, что перерыв в судебном заседании может быть объявлен на срок, не превышающий пяти дней. После окончания перерыва судебное заседание продолжается, а повторное рассмотрение исследованных до перерыва доказательств не проводится, в том числе и при замене представителей лиц, участвующих в деле.

Важная функция адвоката в арбитражном процессе — надлежащее участие в судебных прениях. Судебные прения состоят из устных выступлений лиц, участвующих в деле, и их представителей, включая в первую очередь адвокатов. В своем выступлении в прениях адвокат обосновывает свою позицию по делу. Адвокат, равно как и другие участники судебных прений, не вправе ссылаться на обстоятельства, которые судом не выяснялись, и на доказательства, которые не исследовались в судебном заседании или признаны судом недопустимыми. После выступления адвоката в судебных прениях он вправе выступить с репликой. Право последней реплики всегда принадлежит ответчику и (или) его адвокату.

Если арбитражный суд во время или после судебных прений признает необходимость выяснить дополнительные обстоятельства или исследовать новые доказательства, суд возобновляет исследование доказательств, на что указывает в протоколе судебного заседания.

Резолютивная часть решения арбитражного суда по рассмотренному делу оглашается судом в день принятия данного решения по существу. Изготовление же решения в полном объеме может быть отложено на срок, не превышающий пяти дней. Датой же принятия решения в полном объеме считается дата его изготовления. Именно с этой даты и будут исчисляться соответствующие процессуальные сроки.

[1] СЗ РФ. 2006. № 11. Ст. 1146.

[2] СЗ РФ. 2007. № 46. Ст. 5555.

[3]

2 СЗ РФ. 2003. № 2. Ст. 170.

СЗ РФ. 2003. № 28. Ст. 2895.

[5] Аналогичные нормы имеются в гл. 34 (ст. 263 «Оставление апелляционной жалобы без движения») и 35 (ст. 280 «Оставление кассационной жалобы без движения)

[6] Вестник ВАС РФ. 2003. № 9.

[7] СЗ РФ. 2010. № 31. Ст. 4197.

[8] В силу п. 2 ст. 54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории Российской Федерации путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа — иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа.

[9] В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 25 июня 1993 г. № 5242-I «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации» место жительства — это жилой дом, квартира, комната, жилое помещение специализированного жилищного фонда (служебное жилое помещение, жилое помещение в общежитии, жилое помещение маневренного фонда, жилое помещение в доме системы социального обслуживания населения и др.) либо иное жилое помещение, в которых гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма), договору найма специализированного жилого помещения либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, и в которых он зарегистрирован по месту жительства. Местом жительства гражданина, относящегося к коренному малочисленному народу Российской Федерации, ведущего кочевой и (или) полукочевой образ жизни и не имеющего места, где он постоянно или преимущественно проживает, в соответствии с указанным Законом может быть признано одно из поселений, находящихся в муниципальном районе, в границах которого проходят маршруты кочевий данного гражданина (Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 32. Ст. 1227).

[10]

2 СЗ РФ. 2004. № 50. Ст. 4951.

СЗ РФ. 2001. № 7. Ст. 615.

[12] СЗ РФ. 2001. № 23. Ст. 2288.