Брокер. В соответствии с п. 1 ст. 3 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом (далее - договор о брокерском обслуживании). Соответственно, брокер - профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность.

Следует отметить, что в Федеральном законе не содержится перечень договоров, на основании которых осуществляется брокерская деятельность, более того, и в правовых актах, и в научных работах используется термин "договор брокерского обслуживания" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Васильев М.Б. О правовой природе договора брокерских услуг на рынке ценных бумаг // Журнал российского права. 2005. N 10. С. 63 - 71.

В научной литературе встречается несколько точек зрения на правовую природу договора о брокерском обслуживании. Первая заключается в том, что такой договор рассматривается как отдельный вид договора <1>. Другая точка зрения состоит в том, что этот договор на рынке ценных бумаг является только видом агентского договора <2>, так как имеет специфические признаки, а именно специальный предмет, особенность правового статуса (состоящая в том, что брокер - всегда профессиональный участник рынка ценных бумаг), а также специальное правовое регулирование (законодательство о рынке ценных бумаг) <3>. Договор о брокерском обслуживании, в свою очередь, подразделяется на:

- договор с эмитентом на первичное размещение ценных бумаг;

- договор на совершение операций со средствами пенсионных накоплений;

- договор поручения на продажу находящихся в государственной (или муниципальной) собственности акций;

- договор со службой судебных приставов на продажу ценных бумаг при осуществлении исполнительного производства;

- договор, предусматривающий условия маржинальных сделок;

- договор на совершение операций со средствами накопления для жилищного обеспечения военнослужащих;

- агентский договор с управляющей компанией ПИФ.

--------------------------------

<1> См.: Мухаметшин Т.Ф. Гражданско-правовое регулирование брокерской деятельности банков в Российской Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007. С. 9 - 10.

<2> См.: Васильев М.Б. Брокерский договор на рынке ценных бумаг Российской Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2006. С. 6.

<3> Там же.

Третья точка зрения на договор о брокерском обслуживании высказана А.В. Габовым и заключается в том, что "брокер в своей деятельности может использовать как минимум три вида договоров, поименованных в ГК: договор поручения, договор комиссии и агентский договор" <1>.

--------------------------------

<1> Габов А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. М., 2011. С. 765 - 766.

Следует отметить, что в некоторых случаях вид договора, используемого брокером, прямо указывается в нормативном правовом акте (ст. 27 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" упоминает договор поручения и агентский договор).

Анализ действующего законодательства, в первую очередь Закона "О рынке ценных бумаг", а также нормативных правовых актов Банка России позволяет выделить права и обязанности брокеров при осуществлении ими брокерской деятельности.

Брокер обязан:

1) выполнять поручения клиентов добросовестно;

2) выполнять поручения клиентов в порядке их поступления;

3) отдавать приоритет сделкам клиента по отношению к сделкам, осуществляемым от своего имени. Законодатель подчеркивает, что сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера (п. 2 ст. 3 Закона "О рынке ценных бумаг"). В случае если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации. Так, в соответствии со ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы;

4) отделять свои денежные средства от денежных средств клиентов. Денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, а также денежные средства, полученные брокером по таким сделкам и (или) таким договорам, которые совершены (заключены) брокером на основании договоров с клиентами, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом (открываемых) брокером в кредитной организации (специальный брокерский счет). Брокер обязан вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете. Важным является положение, согласно которому на денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете, не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера;

5) отделять денежные средства клиентов, предоставивших право их использования брокеру в его интересах, находящиеся на специальном брокерском счете, от денежных средств клиентов, не предоставивших брокеру такого права. Денежные средства клиентов, предоставивших брокеру право их использования, могут зачисляться брокером на его собственный банковский счет (исключение составляют средства кредитных организаций);

6) отчитываться перед клиентом за использование денежных средств, переданных брокеру. Правила осуществления брокерской деятельности предусматривают обязанность брокера доводить до сведения клиента всю информацию, связанную с исполнением брокерского договора. Требования к правилам осуществления брокерской деятельности за счет клиентов определены в указании Банка России от 18 апреля 2014 г. N 3234-У "О единых требованиях к правилам осуществления брокерской деятельности при совершении отдельных сделок за счет клиентов".

В случае если стоимость портфеля клиента стала меньше размера начальной маржи, брокер в порядке и сроки, которые предусмотрены договором о брокерском обслуживании, направляет клиенту уведомление, которое должно содержать информацию:

- о стоимости портфеля клиента;

- о размере начальной маржи;

- о размере минимальной маржи на момент возникновения основания для направления уведомления;

- о возможных последствиях, которые могут наступить в случае, если стоимость портфеля клиента станет меньше размера минимальной маржи.

Уведомление может не отправляться только в том случае, если в договоре о брокерском обслуживании предусмотрено, что брокер каждый час времени проведения организованных торгов не менее одного раза информирует клиента либо предоставляет ему доступ к информации о стоимости портфеля, размере начальной и размере минимальной маржи.

Брокер ведет журнал направленных уведомлений на бумажных и электронных носителях, вносит в него записи о направленных уведомлениях не позднее рабочего дня, следующего за днем их направления, и хранит его не менее пяти лет со дня внесения в него записей.

Такой журнал направленных уведомлений должен содержать следующую информацию:

- порядковый номер уведомления;

- индивидуальный идентификационный код портфеля клиента, присвоенный брокером;

- стоимость портфеля клиента, размер начальной маржи и размер минимальной маржи, которые были указаны в уведомлении;

- дата и время направления уведомления.

Кроме того, в соответствии со ст. 6 Федерального закона от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" брокер обязан уведомлять инвестора о его праве получать документы и следующую информацию:

- копию лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

- копию документа о государственной регистрации профессионального участника в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

- сведения об органе, выдавшем лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (его наименование, адрес и телефоны);

- сведения об уставном капитале, о размере собственных средств профессионального участника и его резервном фонде;

- иную информацию, определенную законодательством.

Нарушение требований о предоставлении информации, в том числе предоставление недостоверной, неполной и (или) вводящей в заблуждение клиента информации, является основанием для изменения или расторжения договора между клиентом и брокером по требованию клиента.

Брокер не вправе:

1) зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет (счета) (исключение возможно в случаях возврата денежных средств клиенту и (или) предоставления займа клиенту в порядке, предусмотренном действующим договором);

2) приобретать ценные бумаги, предназначенные не для квалифицированных инвесторов, и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, предназначенными не для квалифицированных инвесторов за их счет. При этом ценная бумага или производный финансовый инструмент считаются предназначенными для квалифицированных инвесторов, если в соответствии с нормативными актами Банка России сделки с такими ценными бумагами (договоры, являющиеся такими производными финансовыми инструментами) могут совершаться (заключаться) исключительно квалифицированными инвесторами или за счет квалифицированных инвесторов.

В случае нарушения указанного запрета (в том числе в результате неправомерного признания клиента квалифицированным инвестором) на брокера возлагаются обязанности:

- по приобретению за свой счет у клиента ценных бумаг по требованию клиента и по возмещению клиенту всех расходов, понесенных при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату услуг брокера, депозитария и биржи;

- по возмещению клиенту убытков, причиненных в связи с заключением и исполнением договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, в том числе всех расходов, понесенных клиентом при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату услуг брокера, биржи;

3) нарушать установленные нормативными правовыми актами ограничения при совершении маржинальных сделок.

Брокер вправе:

1) совершать сделки с ценными бумагами и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, одновременно выступая коммерческим представителем разных сторон в сделке, в том числе не являющихся предпринимателями (в случаях, когда это предусмотрено договором о брокерском обслуживании);

2) использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах) (в случаях, когда это предусмотрено договором о брокерском обслуживании), гарантируя клиенту исполнение его поручений за счет указанных денежных средств или их возврат по требованию клиента;

3) предоставлять клиенту в заем денежные средства и (или) ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения (такие сделки именуются маржинальными сделками);

4) взимать с клиента проценты по предоставляемым займам;

5) принимать в качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным займам только денежные средства и (или) ценные бумаги (ценные бумаги и иное имущество клиента, находящиеся в распоряжении брокера, в том числе имущество, являющееся обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, подлежат переоценке брокером в порядке и на условиях, которые установлены Банком России. Переоценке подлежат также требования по сделкам, заключенным за счет клиента);

6) обратить взыскание на обеспечение в случаях:

- невозврата в срок суммы займа;

- невозврата в срок занятых ценных бумаг;

- неуплаты в срок процентов по предоставленному займу;

- иных предусмотренных договором о брокерском обслуживании.

Очень важно, что брокер имеет право реализовать ценные бумаги, являющиеся обеспечением, во внесудебном порядке на организованных торгах.

Требования к расчету стоимости портфеля клиента, размера начальной маржи и размера минимальной маржи могут различаться в зависимости от категории, к которой относится этот клиент.

В соответствии с договором о брокерском обслуживании клиент брокера может быть отнесен к следующим категориям клиентов:

- клиент со стандартным уровнем риска;

- клиент с повышенным уровнем риска;

- клиент с особым уровнем риска.

Если в соответствии с договором о брокерском обслуживании клиент брокера не отнесен к категории клиентов с повышенным уровнем риска или к категории клиентов с особым уровнем риска, этот клиент считается отнесенным к категории клиентов со стандартным уровнем риска. При этом физические лица могут быть отнесены только к категории клиентов со стандартным уровнем риска или к категории клиентов с повышенным уровнем риска. Чтобы отнести физическое лицо к категории клиентов с повышенным уровнем риска, должно быть соблюдено одно из следующих условий:

- сумма денежных средств физического лица (в том числе иностранной валюты), учитываемая по счету внутреннего учета расчетов с клиентом по денежным средствам, и стоимость ценных бумаг клиента, учитываемых по счету внутреннего учета расчетов с клиентом по ценным бумагам, фьючерсным контрактам и опционам, составляют не менее 3 млн. руб. по состоянию на день, предшествовавший дню, с которого это лицо считается отнесенным к категории клиентов с повышенным уровнем риска;

- сумма денежных средств (в том числе иностранной валюты) физического лица, учитываемая по счету внутреннего учета расчетов с клиентом по денежным средствам, и стоимость ценных бумаг клиента, учитываемая по счету внутреннего учета расчетов с клиентом по ценным бумагам, фьючерсным контрактам и опционам, составляют не менее 600 тыс. руб. по состоянию на день, предшествовавший дню, с которого это лицо считается отнесенным к категории клиентов с повышенным уровнем риска. При этом физическое лицо является клиентом брокера в течение последних 180 дней, предшествовавших дню принятия указанного решения, из которых не менее пяти дней за счет этого лица брокером заключались договоры с ценными бумагами или договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами.

Дилер. Дилером является лицо, осуществляющее дилерскую деятельность, под которой в соответствии со ст. 4 Закона "О рынке ценных бумаг" понимают совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.

В соответствии с действующим законодательством дилером может быть:

- юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией;

- государственная корпорация (если для такой корпорации возможность осуществления дилерской деятельности установлена федеральным законом, на основании которого она создана). Так, в соответствии с п. 5 ст. 3 Федерального закона "О банке развития" в целях реализации проектов Внешэкономбанка, обеспечения собственной ликвидности и управления рисками Внешэкономбанк осуществляет на рынке ценных бумаг в том числе дилерскую деятельность.

Физическое лицо, а также юридическое лицо, не являющееся коммерческим (или государственной корпорацией, имеющей право осуществлять дилерскую деятельность), не могут быть дилерами.

Дилерская деятельность может осуществляться только на основании договора купли-продажи, о чем прямо говорится в ст. 4 Закона "О рынке ценных бумаг".

Дилер имеет право объявить существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг:

- цену договора;

- минимальное и максимальное количество покупаемых и (или) продаваемых ценных бумаг;

- срок, в течение которого действуют объявленные цены;

- иные существенные условия.

Если в договоре купли-продажи ценных бумаг отсутствует указание на иные существенные условия, то дилер обязан заключить договор на существенных условиях, предложенных его клиентом. Таким образом, необходимо констатировать, что договор купли-продажи ценных бумаг дилером является публичным: дилер публично объявляет о цене (публичная оферта) и не может отказаться от заключения договора с любым лицом, которое к нему обратится для заключения договора. Более того, законодатель счел необходимым закрепить положение, согласно которому в случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора и (или) о возмещении причиненных клиенту убытков.

Интересно мнение А.В. Габова по поводу выделения дилерской деятельности как самостоятельной профессиональной. С его точки зрения, смысла в таком выделении нет. "По большому счету та деятельность, которая описана как дилерская, всего-навсего представляет собой элемент деятельности брокера. В пользу предполагаемой версии говорит и "куцее" правовое регулирование дилерской деятельности действующим законодательством. И законодателя понять можно: описывать дилерскую деятельность в общем-то нет смысла - все описание вполне умещается в одно предложение" <1>.

--------------------------------

<1> Габов А.В. Указ. соч. С. 778.

Форекс-дилер. С 1 октября 2015 г. вступила в законную силу ст. 4.1 Закона "О рынке ценных бумаг", которая регулирует правовой статус форекс-дилера.

Форекс-дилер заключает договор:

- от своего имени и за свой счет;

- только с физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями;

- не на организованных торгах.

Договор является производным финансовым инструментом.

Обязанность сторон по договору зависит от изменения курса соответствующей валюты и (или) валютных пар.

Условием заключения договора является предоставление форекс-дилером контрагенту (физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем) возможности принимать на себя обязательства, размер которых превышает размер предоставленного этим физическим лицом форекс-дилеру обеспечения.

Кроме того, деятельностью форекс-дилера признается деятельность по заключению от своего имени и за свой счет с физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, не на организованных торгах двух и более договоров, предметом которых является иностранная валюта или валютная пара, срок исполнения обязательств по которым совпадает, кредитор по обязательству в одном из которых является должником по аналогичному обязательству в другом договоре и условием заключения которых является предоставление форекс-дилером физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем, возможности принимать на себя обязательства, размер которых превышает размер предоставленного этим физическим лицом форекс-дилеру обеспечения.

Форекс-дилер является профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим свою деятельность только после вступления в саморегулируемую организацию форекс-дилеров.

Законодатель установил ограничения в отношении деятельности форекс-дилера: указанная деятельность не может совмещаться как с иной профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг, так и с другой деятельностью.

Форекс-дилер должен обладать собственными денежными средствами в размере не менее 100 млн. руб. В ряде случаев законодатель обязал форекс-дилера иметь на счете большую сумму (так, если размер находящихся на номинальном счете форекс-дилера денежных средств контрагента превышает 150 млн. руб., размер собственных средств такого форекс-дилера должен быть увеличен на сумму, составляющую 5% от размера средств, который превышает указанную сумму).

Между форекс-дилером и контрагентом заключается рамочный договор, в котором должны быть определены общие условия обязательственных взаимоотношений сторон. Эти общие условия конкретизируются сторонами в отдельных договорах, заключаемых путем выставления форекс-дилером котировок и подачи указанными физическими лицами заявок на основании и во исполнение рамочного договора. В рамочном договоре и отдельных договорах, заключаемых во исполнение рамочного, нельзя предусматривать условия, ограничивающие ответственность форекс-дилера. В случае если такое условие будет включено сторонами в договор, оно будет являться ничтожным, что означает его абсолютную недействительность независимо от признания его таковым судом. Ничтожной является также сделка по предоставлению форекс-дилером займа физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем.

До заключения рамочного договора на форекс-дилера возлагается обязанность получить от своего контрагента (физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем) подтверждение того, что он (контрагент) ознакомился с рисками, связанными с заключением, исполнением и прекращением обязательств по рамочному договору и отдельным договорам, и принимает такие риски.

Форекс-дилер обязан зарегистрировать текст рамочного договора в саморегулируемой организации форекс-дилеров.

Форекс-дилеру физическое лицо предоставляет денежные средства (как в рублях, так и в иностранной валюте), которые являются обеспечением исполнения обязательств перед форекс-дилером. При этом соотношение размера обеспечения, предоставленного контрагентом форекс-дилеру, и размера его обязательств не может быть меньше 1 : 50 и может быть изменено Банком России.

Обязанностью форекс-дилера также является учет всех заключаемых договоров и всех операций, совершаемых в связи с их исполнением, в порядке и сроки, которые установлены Банком России.

Форекс-дилер не вправе:

- заключать отдельные договоры без заявки физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, которая должна содержать определенные рамочным договором параметры;

- заключать рамочные договоры, если текст рамочного договора не зарегистрирован саморегулируемой организацией форекс-дилеров;

- изменять в одностороннем порядке условия отдельного договора после его заключения;

- расторгать в одностороннем порядке отдельный договор;

- заключать в один период времени с разными контрагентами аналогичные отдельные договоры на разных условиях (период времени устанавливается нормативными актами Банка России);

- предоставлять займы физическим лицам, не являющимся индивидуальными предпринимателями;

- изменять условия котировки на покупку без соответствующего изменения условий котировки на продажу.

Форекс-дилер обязан иметь сайт в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, в электронный адрес которого включено доменное имя, права на которое принадлежат этому форекс-дилеру, и раскрыть следующую информацию:

- порядок и условия определения форекс-дилером котировок, по которым заключаются отдельные договоры;

- об обобщенных финансовых результатах, полученных контрагентами (физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями), по заключенным с форекс-дилером договорам. Порядок расчета финансовых результатов определяется саморегулируемой организацией форекс-дилеров и согласовывается с Банком России. Указанная информация раскрывается ежеквартально;

- уведомление о рисках, возникающих при заключении, исполнении и прекращении договоров с форекс-дилером;

- зарегистрированный саморегулируемой организацией форекс-дилеров текст рамочного договора, а также порядок заключения отдельных договоров;

- иную установленную нормативными актами Банка России информацию.

Форекс-дилер обязан хранить все зарегистрированные в саморегулируемой организации форекс-дилеров тексты редакций рамочного договора. По требованию любого заинтересованного лица форекс-дилер обязан представить заверенный им экземпляр рамочного договора в редакции, действующей на дату, указанную в требовании.

Доверительный управляющий. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, именуется управляющим (доверительным управляющим).

Правовое регулирование деятельности по управлению ценными бумагами, а также права и обязанности управляющего определяются законодательством Российской Федерации и договорами.

В соответствии со ст. 5 Закона "О рынке ценных бумаг" под деятельностью по управлению ценными бумагами признается деятельность по доверительному управлению:

- ценными бумагами;

- денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами;

- денежными средствами, предназначенными для заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.

Следует отметить, что в определении, данном в ст. 5 Закона "О рынке ценных бумаг", говорится о деятельности по управлению ценными бумагами, однако доверительное управление осуществляется не только ценными бумагами, но и денежными средствами, предназначенными либо для совершения сделок с ценными бумагами, либо для заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами. То есть предмет доверительного управления шире: это и ценные бумаги, и деньги, предназначенные для оговоренных целей.

Доверительный управляющий может действовать без лицензии, если он занимается исключительно управлением правами по ценным бумагам, и обязан получить таковую, если управление правами по ценным бумагам он сочетает с иными видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

Доверительный управляющий при осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами обязан:

- при осуществлении своей деятельности указывать, что он действует в качестве управляющего;

- стремиться не допустить конфликта интересов, а в случае наличия такового - информировать о нем клиентов;

- выполнять установленные законодателем ограничения (в отношении объектов доверительного управления, в отношении отдельных сделок и действий, в отношении недопущения конфликта интересов, иные);

- вести внутренний учет (учет ценных бумаг, являющихся объектом доверительного управления, осуществляется по каждому договору доверительного управления отдельно);

- вести раздельный учет своего имущества и имущества клиентов;

- нести предусмотренные законом обязанности, связанные с владением ценными бумагами, являющимися объектом доверительного управления (если право голоса по указанным ценным бумагам не ограничено договором доверительного управления);

- предоставить информацию об учредителе управления для составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании владельцев ценных бумаг, а также по требованию учредителя управления давать депозитарию указание о реализации учредителем управления права голоса (указанная обязанность имеет место в случае, когда в соответствии с договором доверительного управления управляющий не уполномочен осуществлять право голоса на общем собрании владельцев ценных бумаг).

Доверительный управляющий при осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами вправе:

- приобретать ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов;

- заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, предназначенными для квалифицированных инвесторов;

- по своему усмотрению осуществлять все права, закрепленные ценными бумагами, являющимися объектом доверительного управления (если в договоре доверительного управления не установлено ограничение на осуществление права голоса);

- самостоятельно обращаться в суд с любыми исками (в том числе с исками, право предъявления которых в соответствии с законодательством Российской Федерации предоставлено акционерам или иным владельцам ценных бумаг);

- поручить другому лицу совершать от имени управляющего или от имени этого лица сделки за счет имущества, находящегося в доверительном управлении (если нет запрета в договоре доверительного управления);

- получать вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления ценными бумагами;

- получать возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении ценными бумагами, за счет объектов управления.

Следует подчеркнуть, что управляющий несет ответственность в случае, если осуществляет деятельность по управлению ценными бумагами (приобретает ценные бумаги и заключает договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами) для клиента, не являющегося квалифицированным инвестором. Последствиями такой деятельности являются:

- уплата управляющим процентов на сумму, на которую были совершены сделки с ценными бумагами и (или) заключены договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами (размер процентов определяется правилами ст. 395 ГК РФ);

- возмещение управляющим клиенту убытков, причиненных в результате продажи ценных бумаг и прекращения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами;

- возложение на управляющего обязанности по требованию клиента или по предписанию Банка России продать ценные бумаги и прекратить договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами.

Депозитарий. Это профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, под которой признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги (ст. 7 Закона "О рынке ценных бумаг").

Депозитарий, осуществляющий расчеты по результатам сделок, совершенных на торгах организаторов торговли по соглашению с ними и (или) с клиринговыми организациями, осуществляющими клиринг таких сделок, именуется расчетным депозитарием.

Между депозитарием и депонентом (лицом, пользующимся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и (или) учету прав на ценные бумаги) заключается в письменной форме договор, который регулирует их отношения в процессе депозитарной деятельности. Такой договор называется депозитарным договором либо договором о счете депо (названия идентичные). Заключение депозитарного договора не влечет за собой перехода к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента. На ценные бумаги депонентов не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария.

В договоре депо должны быть закреплены следующие существенные условия:

- предмет договора (предметом договора депо является предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету прав на ценные бумаги);

- порядок передачи депонентом депозитарию информации о распоряжении депонированными в депозитарии ценными бумагами депонента;

- срок действия договора;

- размер и порядок оплаты услуг депозитария, предусмотренных договором;

- форма и периодичность отчетности депозитария перед депонентом;

- обязанности депозитария.

Депозитарий обязан:

- утвердить условия осуществления им депозитарной деятельности, являющиеся неотъемлемой составной частью заключенного депозитарного договора;

- регистрировать факты обременения ценных бумаг депонента обязательствами;

- совершать операции с ценными бумагами депонента только по его поручению;

- вести счета депо депонента с указанием даты и основания каждой операции по счету отдельно от других счетов;

- передавать депоненту всю информацию о ценных бумагах, полученных депозитарием от эмитента или держателя реестра владельцев ценных бумаг;

- совершать все предусмотренные законодательством Российской Федерации и депозитарным договором с депонентом действия, направленные на обеспечение получения депонентом всех выплат, которые ему причитаются по ценным бумагам;

- открывать в кредитной организации специальный депозитарный счет, на котором должны помещаться денежные средства депонента, в случае оказания последнему услуг, связанных с получением доходов по ценным бумагам и иных причитающихся владельцам ценных бумаг выплат;

- вести учет находящихся на специальном депозитарном счете (счетах) денежных средств каждого депонента и отчитываться перед ними;

- обеспечить конфиденциальность информации о лице, которому открыт лицевой счет (счет депо), а также информации о таком счете, включая операции по нему.

Депозитарий не вправе:

- совершать операции с ценными бумагами депонента иначе как по поручению депонента (если иное не предусмотрено федеральными законами или договором);

- обусловливать заключение депозитарного договора с депонентом отказом последнего хотя бы от одного из прав, закрепленных ценными бумагами;

- зачислять собственные денежные средства на специальный депозитарный счет (счета) (за исключением случаев их выплаты депоненту);

- использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном депозитарном счете (счетах).

Депозитарий имеет право:

- отказать в списании ценных бумаг со счета депо, по которому осуществляется учет прав на ценные бумаги, и зачислении ценных бумаг на такой счет в случае наличия задолженности депонента по оплате услуг депозитария (иное может быть предусмотрено депозитарным договором);

- привлекать к исполнению своих обязанностей по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету прав на ценные бумаги депонентов других депозитариев на основании соглашений с ними (т.е. становиться депонентом другого депозитария или принимать в качестве депонента другой депозитарий, если это прямо не запрещено депозитарным договором);

- регистрироваться в реестре владельца ценных бумаг или у другого депозитария в качестве номинального держателя в соответствии с депозитарным договором;

- зачислять ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, на счет депо владельца, только если последний является квалифицированным инвестором либо не является квалифицированным инвестором, но приобрел указанные ценные бумаги в результате универсального правопреемства, конвертации, в том числе при реорганизации, распределения имущества ликвидируемого юридического лица и в иных случаях, установленных Банком России (для депозитариев, осуществляющих учет прав на ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов).

Депозитарий несет ответственность:

- за сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг;

- за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо.

Реестродержатель (регистратор). Это юридическое лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, т.е. деятельность по сбору, фиксации, обработке, хранению данных, составляющих реестр владельцев ценных бумаг, и предоставлению информации из реестра владельцев ценных бумаг. При этом под реестром владельцев ценных бумаг понимают формируемую на определенный момент времени систему записей:

- о лицах, которым открыты лицевые счета;

- о ценных бумагах, учитываемых на указанных счетах;

- об обременении ценных бумаг;

- об иных данных в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Физические лица и индивидуальные предприниматели не имеют права заниматься деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг.

Держателем реестра по поручению эмитента или лица, обязанного по ценным бумагам, может быть:

- регистратор (профессиональный участник рынка ценных бумаг, имеющий лицензию на осуществление деятельности по ведению реестра);

- иной профессиональный участник рынка ценных бумаг (в случаях, прямо предусмотренных законом. Например, в соответствии с ч. 2 ст. 47 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" ведение реестра владельцев инвестиционных паев вправе осуществлять только юридическое лицо, имеющее лицензию на осуществление деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, или специализированный депозитарий этого ПИФ).

Деятельность держателя реестра регулируется:

- федеральными законами;

- нормативными актами Банка России;

- правилами ведения реестра (утверждает держатель реестра в соответствии с требованиями, установленными Банком России).

Договор на ведение реестра заключается только с одним юридическим лицом. Держатель реестра может вести реестры владельцев ценных бумаг неограниченного числа эмитентов или лиц, обязанных по ценным бумагам. Для ценных бумаг на предъявителя реестр не ведется.

Реестр для осуществления прав по ценным бумагам составляется на определенную дату и должен содержать:

- сведения о владельцах ценных бумаг и об иных лицах, которые в соответствии с федеральными законами осуществляют права по ценным бумагам, а в случае составления списка зарегистрированных лиц - сведения о зарегистрированных лицах;

- сведения о количестве ценных бумаг, принадлежащих лицам, включенным в указанный список;

- иные сведения в соответствии с требованиями, установленными федеральными законами и нормативными актами Банка России.

Держатель реестра обязан:

- открывать лицевые и иные счета в реестре;

- проводить операции в реестре только по распоряжению зарегистрированных лиц (если иное не установлено федеральными законами и нормативными актами Банка России);

- предоставлять зарегистрированному лицу, на лицевом счете которого учитывается более 1% голосующих акций эмитента, информацию из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных лиц и о количестве акций каждой категории (каждого типа), учитываемых на их лицевых счетах;

- информировать зарегистрированных лиц по их требованию о правах, закрепленных ценными бумагами, способах и порядке осуществления этих прав;

- составлять список лиц, осуществляющих права по ценным бумагам, по требованию эмитента или иных лиц в случаях, предусмотренных федеральными законами;

- исполнить распоряжение зарегистрированного лица о проведении операции в реестре в течение трех рабочих дней (либо в этот же срок отказывать в проведении операции);

- предоставить по требованию зарегистрированного лица выписку из реестра по его лицевому счету в течение трех рабочих дней;

- возместить владельцам ценных бумаг и иным лицам, которые в соответствии с федеральными законами осуществляют права по ценным бумагам, убытки, причиненные неправомерными действиями (бездействием) держателя реестра;

- передать в случае прекращения договора на ведение реестра указанному эмитентом регистратору (или эмитенту, если последний может быть держателем реестра) реестр, составленный на дату прекращения договора, и документы, связанные с ведением реестра.

Держатель реестра не вправе:

- взимать плату в виде процента от стоимости ценных бумаг, в отношении которых проводится операция в реестре;

- предъявлять дополнительные требования при проведении операции в реестре, помимо установленных Законом "О рынке ценных бумаг" и нормативными актами Банка России;

- отказаться или уклониться от проведения операции в реестре (исключения могут устанавливаться федеральными законами и нормативными актами Банка России).

Держатель реестра имеет право:

- привлекать для выполнения части своих функций иных регистраторов, депозитариев и брокеров (в отношении регистраторов, осуществляющих ведение реестра владельцев эмиссионных ценных бумаг);

- взимать с зарегистрированных лиц плату за проведение операций в реестре, в том числе за предоставление информации из реестра.

Максимальная плата, взимаемая держателем реестра с зарегистрированных лиц за проведение операции в реестре, и порядок ее определения устанавливаются Банком России. При размещении ценных бумаг выписка из реестра предоставляется владельцу ценных бумаг бесплатно.

Держатель реестра несет ответственность за полноту и достоверность предоставленной из реестра информации, в том числе сведений, содержащихся в выписке из реестра по лицевому счету зарегистрированного лица. Держатель реестра не несет ответственности в случае предоставления информации из реестра за период ведения реестра предыдущим держателем реестра, если такая информация соответствует данным, полученным от предыдущего держателя реестра при передаче указанного реестра.

Все выписки, выданные держателем реестра после передачи реестра другому держателю реестра, недействительны.

Держатель реестра после передачи реестра другому держателю реестра предоставляет сведения и документы, связанные с ведением им этого реестра:

- эмитенту (лицу, обязанному по ценным бумагам) по его требованию;

- Банку России;

- судам и арбитражным судам (судьям);

- органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве (при наличии согласия руководителя следственного органа);

- органам внутренних дел при осуществлении ими функций по выявлению, предупреждению и пресечению преступлений в сфере экономики (при наличии согласия руководителя следственного органа).