Исключительное право на произведение предоставляет его обладателю возможность использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом (п. 1 ст. 1270 ГК РФ). Исключительное право автора, в соответствии с его общей характеристикой, содержащейся в ст. 1229 ГК РФ, является единым правом, состоящим из совокупности правомочий, содержание которых определяется способами использования произведения.

В п. 2 ст. 1270 ГК РФ приведен незакрытый перечень способов использования произведения, в отношении которых, независимо от того, совершаются такие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, необходимо получать разрешение у правообладателя. Законодатель указывает перечисленные ниже виды способов, которые применимы ко всем либо к отдельным видам произведений <1>.

--------------------------------

<1> В англо-американской системе этот вопрос решается иначе. Например, Закон Великобритании об авторском праве не содержит общего понятия исключительного права, устанавливая лишь перечень отдельных правомочий имущественного характера. Названный Закон не содержит единого перечня таких действий, конкретные правомочия предусмотрены применительно к отдельным видам охраняемых объектов. Подробнее об этом см.: Бентли Л., Шерман Б. Указ. соч. С. 220 - 253.

Воспроизведение произведения есть изготовление одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме, в том числе запись на электронном носителе, в том числе в форме звуко- или видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного и более экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях одного и более экземпляра трехмерного произведения. При этом запись произведения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением. Не считается воспроизведением краткосрочная запись произведения, которая носит временный или случайный характер и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование произведения, либо осуществляемую информационным посредником между третьими лицами передачу произведения в информационно-телекоммуникационной сети, при условии что такая запись не имеет самостоятельного экономического значения (абз. 2 п. 1 ст. 1268 ГК РФ).

Распространение произведения возможно путем продажи или иного отчуждения (дарения, мены) оригинала или экземпляров, т.е. его материальных носителей.

Подпункт 5 п. 2 ст. 1270 ГК РФ предусматривает прокат оригинала или экземпляра произведения как самостоятельный способ его использования. В связи с этим приобретение любого материального носителя, на котором зафиксировано произведение, не дает собственнику права сдавать его в прокат без согласия правообладателя и выплаты ему вознаграждения. Вместе с тем в п. 4 ст. 1270 ГК РФ устанавливается специальное правило, в соответствии с которым нормы о прокате неприменимы в отношении программы для ЭВМ, за исключением случая, "когда такая программа является основным объектом проката" <1>. Однако, на наш взгляд, корректнее называть объектом проката материальный носитель, на котором зафиксирована данная программа (п. 1 ст. 626 ГК РФ).

--------------------------------

<1> Указанное положение соответствует п. 2 ст. 7 Договора ВОИС по авторскому праву и ст. 11 Соглашения ТРИПС // Договор ВОИС по авторскому праву (вместе с согласованными заявлениями в отношении Договора ВОИС по авторскому праву) (принят 20 декабря 1996 г. Дипломатической конференцией); Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС/TRIPS) // СПС "КонсультантПлюс".

Импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения также рассматривается законом как самостоятельный способ использования, что требует получения у правообладателя специального разрешения на их ввоз на территорию Российской Федерации.

Публичный показ возможен в отношении различных объектов: произведений изобразительного искусства, архитектуры, фотографий и т.п.

Показом является любая демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно или на экране с помощью технических средств (пленки, диапозитива, телевизионного кадра и т.п.), а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности. Публичный характер такой показ приобретает, если осуществляется в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи. При этом не имеет значения, воспринимается ли произведение публикой в месте его демонстрации или в другом месте одновременно с такой демонстрацией (подп. 3 п. 2 ст. 1270 ГК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского. С. 405 (автор комментария - Е.А. Павлова).

Публичным исполнением произведения является представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается ли произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения (подп. 6 п. 2 ст. 1270 ГК РФ).

Сообщение в эфир представляет собой сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению, за исключением сообщения по кабелю. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого произведение становится доступным для слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой. При сообщении произведений в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением в эфир, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией эфирного вещания или с ее согласия (подп. 7 п. 2 ст. 1270 ГК РФ)

Сообщение по кабелю произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением по кабелю, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией кабельного вещания или с ее согласия (подп. 8 п. 2 ст. 1270 ГК РФ). Субъектом использования объектов авторских прав посредством сообщения в эфир является организация, осуществляющая эфирное вещание. Организацией эфирного или кабельного вещания признается юридическое лицо, самостоятельно определяющее содержание радио- и телепередач (совокупности звуков и (или) изображений или их отображений) и осуществляющее их сообщение в эфир или по кабелю своими силами или с помощью третьих лиц (ст. 1329 ГК РФ).

Ретрансляцией признается прием и одновременное сообщение в эфир (в том числе через спутник) или по кабелю полной и неизменной радио- или телепередачи либо ее существенной части, сообщаемой в эфир или по кабелю организацией эфирного или кабельного вещания (подп. 8.1 п. 2 ст. 1270 ГК РФ).

Перевод или другая переработка. В подп. 9 п. 2 ст. 1270 ГК РФ установлено, что под переработкой понимается создание производного произведения (обработка, экранизация, аранжировка, инсценировка и т.п.). Однако под переработкой (модификацией) программы для ЭВМ понимается любое ее изменение, в том числе перевод с одного языка на другой, за исключением адаптации, представляющей собой внесение изменений, осуществляемых исключительно в целях ее функционирования на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя.

Практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта. Данный случай использования произведения является практическим применением положений, составляющих содержание произведения, в том числе положений, представляющих собой техническое, экономическое, организационное или иное решение. Выделение данного способа использования произведения для рассматриваемой категории объектов сделано в том числе потому, что данные произведения включают инженерно-технические решения, от правильной реализации которых зависит использование произведения. Под практической реализацией понимается разработка строительной документации, строительные и иные работы по созданию архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового объекта <1>.

--------------------------------

<1> См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части четвертой (постатейный) / Отв. ред. Л.Д. Трахтенгерц. М.: Контракт; ИНФРА-М, 2009 // СПС "КонсультантПлюс".

Специально для случаев использования произведений в Интернете и иных компьютерных сетях было введено право на доведение произведения до всеобщего сведения. Отличие доведения до всеобщего сведения от передачи в эфир или сообщения по кабелю состоит в том, что лицо, разместившее произведение в компьютерной сети, само не осуществляет каких-либо действий, направленных на сообщение его публике. Напротив, в данном случае активную роль играют пользователи, осуществляющие поиск такого произведения в компьютерной сети для его использования. В подп. 11 п. 2 ст. 1270 ГК РФ этот способ сформулирован как доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору <1>.

--------------------------------

<1> См.: Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского. С. 405 (автор комментария - Е.А. Павлова).

Верховный Суд РФ указал, что в настоящее время можно сделать вывод о формировании современного унифицированного стандарта использования программ для ЭВМ как в форме записи (сохранения) в память компьютера, так и в форме хранения в его памяти, поскольку как сохранение, так и хранение влекут воспроизведение компьютерной программы.

Так, нарушением исключительных прав на программу для ЭВМ может быть признана не только ее запись в память компьютера, но и сам факт хранения ее там (при отсутствии доказательств правомерности этого). Таким образом, хранение программы для ЭВМ также считается способом ее использования.

Данный вывод был сделан судом на основе анализа нормы ст. 1 (4) Договора ВОИС по авторскому праву от 20 декабря 1996 г., согласно которой право на воспроизведение, как оно определено в ст. 9 Бернской конвенции, и допускаемые этой статьей исключения полностью применяются в цифровой среде и, в частности, в отношении использования произведений в цифровой форме. Понимается, что хранение охраняемого произведения в цифровой форме в электронном средстве является воспроизведением в смысле ст. 9 Бернской конвенции.

Аналогичное понимание хранения программы для ЭВМ в памяти компьютера как использования объекта авторского права, влекущего ответственность, содержится в ст. 4 Директивы 2009/24/ЕС Европейского парламента и Совета от 23 апреля 2009 г., применимой в Европейском союзе, согласно которой, поскольку такие действия, как загрузка в память компьютера, отображение на экране, эксплуатация, передача, хранение компьютерной программы в памяти устройства, влекут за собой воспроизведение, совершение таких действий возможно только с согласия правообладателя <1>.

--------------------------------

<1> См.: Определение Верховного Суда РФ от 8 июня 2016 г. N 308-ЭС14-1400 по делу N А20-2391/2013 // СПС "КонсультантПлюс".

В законе особо установлены случаи свободного использования произведения без согласия автора или иного правообладателя (ст. ст. 1272 - 1279 ГК РФ), которые являются проявлениями конструкции ограничения исключительного права.

Так, без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения допускается дальнейшее распространение оригинала или экземпляров произведения, если оригинал или экземпляры произведения правомерно введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их продажи или иного отчуждения (ст. 1272 ГК РФ).

Законом допускается свободное воспроизведение произведения без согласия автора (иного правообладателя) и без выплаты вознаграждения в личных целях, однако за исключением случаев, перечисленных в п. 1 ст. 1273 ГК РФ.

Законом также допускаются случаи свободного использования произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях (однако необходимо обязательно указывать имя автора, произведение которого используется, и источник заимствования) (п. 1 ст. 1274 ГК РФ). Особые правила предусмотрены для предоставления библиотеками экземпляров произведения, созданных в специальных форматах для лиц с ограниченными возможностями (слепых и слабовидящих). Перечень таких форматов, библиотек и порядок предоставления доступа определены в Постановлении Правительства Российской Федерации от 23 января 2016 г. N 32 "Об утверждении перечня форматов, предназначенных исключительно для использования слепыми и слабовидящими (рельефно-точечным шрифтом и другими специальными способами), перечня библиотек, предоставляющих слепым и слабовидящим доступ через информационно-телекоммуникационные сети к экземплярам произведений, созданных в форматах, предназначенных исключительно для использования слепыми и слабовидящими (рельефно-точечным шрифтом и другими специальными способами), а также Правил предоставления библиотеками доступа слепым и слабовидящим к экземплярам произведений, созданных в форматах, предназначенных исключительно для использования слепыми и слабовидящими (рельефно-точечным шрифтом и другими специальными способами), через информационно-телекоммуникационные сети" <1>.

--------------------------------

<1> См.: СЗ РФ. 2016. N 5. Ст. 701.

В законе также оговаривается, что допускается свободное использование произведения в целях облегчения его восприятия лицами с ограниченными физическими возможностями (тифлокомментирование, снабжение произведения сурдопереводом) (п. 3 ст. 1274 ГК РФ).

Допускается свободное использование произведения для создания произведения в жанре литературной, музыкальной или иной пародии либо в жанре карикатуры на основе другого (оригинального) правомерно обнародованного произведения и использование этих пародий либо карикатуры (п. 4 ст. 1274 ГК РФ).

Отдельно в законе оговариваются правила свободного использования произведений библиотеками, архивами и образовательными организациями (ст. 1275 ГК РФ).

Свободное использование произведения допускается в случаях, если произведения постоянно находится в месте, открытом для свободного посещения, за исключением случаев, если изображение произведения является основным объектом использования или изображение произведения находится в целях извлечения прибыли в месте, открытом для свободного посещения (п. 1 ст. 1276 ГК РФ). Данные правила также распространяются на произведения архитектуры, градостроительства и произведений садово-паркового искусства (п. 2 ст. 1276 ГК РФ).

Свободное воспроизведение произведения для целей правоприменения допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения для осуществления производства по делу об административном правонарушении, для производства дознания, предварительного следствия или осуществления судопроизводства в объеме, оправданном этой целью (ст. 1278 ГК РФ).

Отдельные случаи свободного использования предусмотрены для объектов смежных прав (ст. ст. 1277, 1279 ГК РФ).

Распоряжение исключительным правом

Договорные обязательства в сфере интеллектуальных прав могут быть разделены на две группы: обязательства по созданию новых объектов интеллектуальных прав и обязательства по использованию существующих охраноспособных результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.

Так, первую группу составляют договоры, оформляющие отношения по приобретению исключительных прав на создаваемые объекты. В рамках этой разновидности договоров прежде всего возможно заключение договора авторского заказа между автором произведения и заказчиком (ст. 1288 ГК РФ). Договором авторского заказа признается только такой договор, субъектами которого выступают именно автор (только гражданин, творческим трудом которого создан результат интеллектуальной деятельности) и заказчик. Таким образом, договор авторского заказа по механизму, закрепленному в ст. 1288 ГК РФ, не может быть заключен с иными лицами, кроме как с автором.

Ввиду того, что в данном договоре содержатся условия относительно дальнейшего использования созданного произведения, он может предусматривать как отчуждение заказчику исключительного права на созданное автором произведение, так и предоставление права использования этого произведения в установленных договором пределах (п. 2 ст. 1288 ГК РФ). Соответственно, к такому договору применяются либо положения ГК РФ о договоре об отчуждении исключительного права (п. 3 ст. 1288 ГК РФ), либо положения о лицензионном договоре (п. 4 ст. 1288 ГК РФ).

К отношениям из договора авторского заказа применимы ряд специальных правил. В качестве одного из таких правил можно отметить положения о дополнительном льготном сроке продолжительностью в одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора (если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготный срок), который предоставляется автору при необходимости и при наличии уважительных причин для завершения создания произведения (п. 2 ст. 1289 ГК РФ) <1>. Кроме того, ряд особенностей предусмотрен в отношении ответственности сторон по данному договору (об ответственности за нарушение договоров по распоряжению авторскими правами - см. § 5.3 настоящей работы).

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление Суда по интеллектуальным правам от 22 июля 2014 г. N С01-639/2014 по делу N А40-138710/2013; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17 января 2014 г. по делу N А56-6889/2013; Постановление ФАС Московского округа от 8 ноября 2010 г. по делу N А40-17167/10-15-115; Постановление ФАС Московского округа от 8 февраля 2010 г. по делу N А40-50281/09-15-84 и др. // СПС "КонсультантПлюс".

Указанные специальные положения, которые применяются в рамках конструкции авторского заказа, не могут быть распространены на отношения по созданию произведений, когда сторонами договора являются исполнитель, который не является автором, и заказчик. В настоящий момент подобные отношения (когда исполнитель не является автором произведения) регулируются нормами о произведениях, созданных по заказу (ст. 1296 ГК РФ).

Речь идет о второй разновидности договоров в рамках группы договоров по созданию результатов интеллектуальной деятельности - договоре заказа на создание произведения. Так, согласно п. 1 ст. 1296 ГК РФ исключительное право на произведение, созданное по договору, предметом которого было его создание (по заказу), принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.

Важным отличием этого договора от авторского заказа является то, что исполнителем по нему является не сам автор, а иное лицо. Данная правовая конструкция является типичной для случаев заказа на создание большинства произведений, когда сторонами договора выступают юридические лица.

Законодателем сделана особая оговорка относительно сферы применения норм рассматриваемой ст. 1296 ГК РФ. В п. 5 этой статьи указывается, что ее правила не распространяются на договоры, в которых подрядчиком (исполнителем) является сам автор произведения, т.е. речь идет о классических договорах авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ). Такое указание сделано неслучайно, поскольку в судебной практике имели место случаи, когда отношения, возникающие из заключенного между юридическими лицами договора на создание произведения по заказу, неверно квалифицировались как правоотношения из договора авторского заказа <1>.

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС Московского округа от 8 ноября 2010 г. по делу N А40-17167/10-15-115; Постановление ФАС Уральского округа от 20 апреля 2010 г. по делу N А60-21914/2009-С7 // СПС "КонсультантПлюс".

То обстоятельство, что законодатель при правовой регламентации договора заказа называет одну из сторон подрядчиком, не означает, что этот договор относится к договорам подрядного типа <1>. Основным отличием рассматриваемых договоров является их предмет. Так, договоры заказа направлены на создание результатов интеллектуальной деятельности (нематериальных объектов), и в отношении таких результатов ставится вопрос об интеллектуальных правах на них. Договоры подряда направлены на создание материальных результатов, в отношении которых возникает вопрос о вещном праве (прежде всего, праве собственности) <2>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление ФАС Дальневосточного округа от 19 декабря 2006 г. N Ф03-А04/06-1/4503 по делу N А04-815/06-15/29 // СПС "КонсультантПлюс".

<2> См.: Российское гражданское право: В 2 т. Т. 1: Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Статут, 2010. С. 548 (автор главы - Е.Д. Суханов).

По общему правилу, исключительное право на созданное произведение принадлежит заказчику, но при этом исполнитель вправе использовать такое произведение для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права. Если в договоре прямо предусмотрено, что исключительное право принадлежит исполнителю (подрядчику), то уже заказчик вправе использовать такое произведение в целях, для достижения которых был заключен соответствующий договор, на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права (п. п. 2, 3 ст. 1296 ГК РФ).

Поскольку исполнителем в рассматриваемых отношениях в большинстве случаев является юридическое лицо, результаты творческой деятельности, как правило, создают его работники, которые, наряду с личными и неимущественными правами, также приобретают право на вознаграждение от своего работодателя за использование им соответствующего служебного объекта (абз. 3 п. 2 ст. 1295 ГК РФ, п. 4 ст. 1296 ГК РФ). Такой автор не является стороной договора заказа, однако в силу закона у него есть право на получение указанного вознаграждения от своего работодателя, а не от лица, к которому исключительное право перешло по договору.

Третья правовая форма создания произведения по договору предусмотрена ст. 1297 ГК РФ, нормы которой регулируют отношения, связанные с созданием произведения при выполнении работ по иным договорам (отличным от договора авторского заказа и договора заказа на создание произведения).

Так, исключительные права на произведения, созданные при выполнении договора подряда либо договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, которые прямо не предусматривали создание такого произведения, принадлежат подрядчику (исполнителю), если договором между ним и заказчиком не предусмотрено иное (п. 1 ст. 1297 ГК РФ).

По общему правилу исключительное право на созданное произведение принадлежит подрядчику (исполнителю), но при этом заказчик вправе использовать созданное произведение в целях, для достижения которых был заключен соответствующий договор, на условиях простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права без выплаты за такое использование произведения дополнительного вознаграждения. При передаче подрядчиком (исполнителем) исключительного права на произведение другому лицу заказчик сохраняет право использования произведения.

Если в договоре прямо предусмотрено, что исключительное право принадлежит заказчику или указанному им третьему лицу, то уже подрядчик (исполнитель) вправе использовать такое произведение для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права (абз. 2 п. 1, п. 2 ст. 1297 ГК РФ).

Пункт 3 ст. 1297 ГК РФ повторяет анализируемую выше норму п. 4 ст. 1296 ГК РФ относительно права автора на вознаграждение согласно правилам о служебном произведении (абз. 3 п. 2 ст. 1295 ГК РФ).

Завершает группу договоров о создании произведений государственный или муниципальный контракт (четвертая правовая форма создания произведения по договору) (ст. 1298 ГК РФ). Данный вид сделки традиционно для гражданского законодательства выделяется в особую категорию для установления специальных правил, обусловленных спецификой субъектного состава соответствующих отношений.

По общему правилу исключительное право на произведение науки, литературы или искусства, созданное по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, принадлежит исполнителю, являющемуся автором либо иным выполняющим государственный или муниципальный контракт лицом, если государственным или муниципальным контрактом не предусмотрено. В данном случае правообладатель по требованию государственного или муниципального заказчика обязан предоставить указанному им лицу безвозмездную простую (неисключительную) лицензию на использование соответствующего произведения науки, литературы или искусства для государственных или муниципальных нужд (п. 3 ст. 1298 ГК РФ).

Государственным или муниципальным контрактом может быть предусмотрено, что такое право принадлежит Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию, от имени которых выступает государственный или муниципальный заказчик, либо совместно исполнителю и Российской Федерации, исполнителю и субъекту Российской Федерации или исполнителю и муниципальному образованию (п. 1 ст. 1298 ГК РФ). Если подобное указание есть в контракте, то исполнитель обязан путем заключения соответствующих договоров со своими работниками и третьими лицами приобрести все права или обеспечить их приобретение для передачи Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию соответственно. При этом исполнитель имеет право на возмещение затрат, понесенных им в связи с приобретением соответствующих прав у третьих лиц (п. 2 ст. 1298 ГК РФ). Вместе с тем работник, исключительное право которого перешло к исполнителю, имеет право на вознаграждение в соответствии с абз. 3 п. 2 ст. 1295 ГК РФ (п. 5 ст. 1298 ГК РФ).

В законе также предусматриваются случаи, когда исключительное право на произведение принадлежит совместно исполнителю и Российской Федерации, исполнителю и субъекту Российской Федерации или исполнителю и муниципальному образованию. В данном случае государственный или муниципальный заказчик вправе предоставить безвозмездную простую (неисключительную) лицензию на использование такого произведения науки, литературы или искусства для государственных или муниципальных нужд, уведомив об этом исполнителя (п. 4 ст. 1298 ГК РФ).

Законодатель в п. 6 ст. 1298 ГК РФ особо оговаривает, что правила данной статьи распространяются на случаи создания программы для ЭВМ или базы данных, создание которых не было предусмотрено государственным или муниципальным контрактом для государственных или муниципальных нужд, но которые были созданы при выполнении такого контракта.

Вторую группу договорных обязательств в рассматриваемой сфере составляют обязательства по использованию существующих охраноспособных результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, в рамках которых оформляются отношения по распоряжению исключительным правом на такие объекты.

В законе не содержится исчерпывающего перечня способов распоряжения - правообладатель может распорядиться исключительным правом любым не противоречащим закону и существу данного права способом (п. 1 ст. 1233 ГК РФ).

Существует два основных способа такого распоряжения: путем отчуждения исключительного права и предоставления права использования объекта. В связи с этим в науке и законодательстве выделяются две соответствующие конструкции, оформляющие распоряжение: договоры об отчуждении исключительного права (ст. 1234 ГК РФ) и лицензионные договоры (ст. 1235 ГК РФ). К указанным договорам применяются, помимо ч. 4 ГК РФ, также общие положения об обязательствах и о договоре (п. 2 ст. 1233 ГК РФ).

По договору об отчуждении исключительного права правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на результат интеллектуальной деятельности в полном объеме приобретателю (п. 1 ст. 1234 ГК РФ).

Договор об отчуждении исключительного права заключается в письменной форме, несоблюдение которой влечет его недействительность. В случаях распоряжения правом на результат интеллектуальной деятельности, охраняемый при условии государственной регистрации, соответствующей регистрации подлежит именно отчуждение исключительного права по рассматриваемому договору, а не сам договор (п. 2 ст. 1234 ГК РФ). Это обусловливает возникновение обязательственных отношений между сторонами такого договора с момента достижения соглашения по всем существенным условиям.

По общему правилу исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации переходит к приобретателю в момент заключения договора. Если переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности подлежит государственной регистрации, то исключительное право на такой результат переходит от правообладателя к приобретателю в момент государственной регистрации права (п. 4 ст. 1234 ГК РФ).

Так, переход исключительного права на зарегистрированные программу для ЭВМ или базу данных к другому лицу по договору или без договора подлежит государственной регистрации в Роспатенте (п. 5 ст. 1262 ГК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Приказ Минэкономразвития России от 30 сентября 2015 г. N 707 "Об утверждении Административного регламента предоставления Федеральной службой по интеллектуальной собственности государственной услуги по государственной регистрации перехода исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для электронных вычислительных машин, базу данных без договора" // СПС "КонсультантПлюс".

В случае несоблюдения требований о государственной регистрации перехода исключительного права, его залога или предоставления права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации соответствующие акты считаются несостоявшимися (п. 6 ст. 1232 ГК РФ).

Цена является существенным условием возмездного договора об отчуждении исключительных прав (п. 2 ч. 3 ст. 1234 ГК РФ). Таким образом, если в договоре об отчуждении исключительного права не содержится указания на его безвозмездность и не согласовано условие о цене, то такой договор не будет считаться заключенным (п. 3 ст. 423 ГК РФ).

Формами выплаты вознаграждения по договору об отчуждении исключительного права могут быть фиксированные разовые или периодические платежи, процентные отчисления от дохода (выручки) и другое (п. 3 ст. 1234 ГК РФ). Не допускается безвозмездное отчуждение исключительного права между коммерческими организациями, если иное не будет предусмотрено ГК РФ (п. 3.1 ст. 1234 ГК РФ).

По лицензионному договору обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить лицензиату право использования соответствующего объекта в предусмотренных договором пределах (п. 1 ст. 1235 ГК РФ).

Лицензионным договором может предусматриваться предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности как с сохранением за ним права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия), так и без сохранения такого права (исключительная лицензия). В интересах правообладателей законом презюмируется установление простой (неисключительной) лицензии (п. 2 ст. 1236 ГК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> В п. 1.1 ст. 1236 ГК РФ в качестве общего правила установлен запрет для лицензиара на использование результата интеллектуальной деятельности в тех пределах, в которых право использования такого результата предоставлено лицензиату по договору на условиях исключительной лицензии.

Помимо этого, в рамках одного договора некоторые способы использования произведения могут быть оформлены по принципу простой (неисключительной) лицензии, а другие - по модели исключительной лицензии. В данном случае речь идет о так называемой смешанной лицензии.

По общему правилу договор по распоряжению исключительными правами, из которого не следует, что исключительное право передается в полном объеме, считается лицензионным (п. 3 ст. 1233 ГК РФ).

В случаях, указанных в ст. 1232 ГК РФ, предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации по лицензионному договору подлежит государственной регистрации (п. 2 ст. 1235 ГК РФ). Сам лицензионный договор заключается в письменной форме и не подлежит государственной регистрации.

Существенными условиями лицензионного договора являются предмет договора и способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (п. 6 ст. 1235 ГК РФ).

Срок действия лицензионного договора не может превышать срок действия исключительного права на результат или средство. По общему правилу, если срок в договоре не указан, презюмируется, что договор заключен на 5 лет (п. 4 ст. 1235 ГК РФ).

Обязательным для лицензионного договора является указание территории, на которой допускается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Если такого указания в договоре не содержится, что лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территории Российской Федерации (п. 2 ст. 1235 ГК РФ).

Цена в возмездном лицензионном договоре также является существенным условием, как и в возмездном договоре об отчуждении исключительного права. Формы выплаты вознаграждения по лицензионному договору схожи с теми, которые были указаны выше применительно к рассмотренному договору (п. 5 ст. 1235 ГК РФ). По общему правилу установлен запрет на безвозмездное предоставление права использования объекта интеллектуальных прав между коммерческими организациями на территории всего мира и на весь срок действия исключительного права на условиях исключительной лицензии (п. 5.1 ст. 1235 ГК РФ).

Законодателем особо оговорены правила об исполнении лицензионного договора. Так, лицензиат обязан представлять лицензиару отчеты об использовании результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, если иное не установлено договором или ГК РФ. В свою очередь, лицензиар обязан воздерживаться от каких-либо действий, способных затруднить осуществление лицензиатом предоставленного ему права использования (ст. 1237 ГК РФ).

Лицензиат может (при наличии письменного согласия лицензиара) по сублицензионному договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (ст. 1238 ГК РФ).

Помимо этого, правообладатель может сделать публично, то есть путем сообщения неопределенному кругу лиц, заявление о предоставлении любым лицам возможности безвозмездно использовать принадлежащее ему произведение науки, литературы или искусства либо объект смежных прав на определенных правообладателем условиях и в течение указанного им срока. В течение указанного срока любое лицо вправе использовать данное произведение или данный объект смежных прав на определенных правообладателем условиях (п. 5 ст. 1233 ГК РФ).

Кроме того, распоряжение исключительным правом на объекты авторских прав может происходить по конструкции открытой лицензии, под которой понимается заключаемый в упрощенном порядке лицензионный договор, по которому автором или иным правообладателем (лицензиаром) предоставляется лицензиату простая (неисключительная) лицензия на использование произведения науки, литературы или искусства. Открытая лицензия является договором присоединения. Все ее условия должны быть доступны неопределенному кругу лиц и размещены таким образом, чтобы лицензиат ознакомился с ними перед началом использования соответствующего произведения. В открытой лицензии может содержаться указание на действия, совершение которых будет считаться акцептом ее условий. В этом случае письменная форма договора считается соблюденной (п. 1 ст. 1286.1 ГК РФ).

Отношения по использованию объектов интеллектуальных прав могут возникать и по иным основаниям. Так, в случаях, предусмотренных ГК РФ, возможно установление принудительной лицензии, когда суд по требованию заинтересованного лица может принять решение о предоставлении этому лицу на указанных в решении суда условиях права использования результата интеллектуальной деятельности, исключительное право на который принадлежит другому лицу (ст. 1239 ГК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> Законом не предусмотрена возможность установления принудительной лицензии на объекты авторских прав. Такая лицензия допускается на изобретение, полезную модель или промышленный образец (ст. 1362 ГК РФ) и на селекционное достижение (ст. 1423 ГК РФ).

Переход исключительного права также возможен без заключения договора в случаях, установленных законом, в том числе в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) и при обращении взыскания на имущество правообладателя <1> (ст. 1241 ГК РФ).

--------------------------------

<1> См.: пункт 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26 марта 2009 г. "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" // СПС "КонсультантПлюс".

При этом важно отметить, что на принадлежащее автору, его наследникам (но не иным правообладателям) исключительное право на произведение обращение взыскания не допускается, за исключением случая, когда указанное исключительное право являлось предметом залога и на него обращается взыскание по данному договору <1>. На права требования автора к другим лицам по договорам об отчуждении исключительного права на произведение и по лицензионным договорам, а также на доходы, полученные от использования произведения, может быть обращено взыскание (ст. 1284 ГК РФ).