Согласно п. 5 ст. 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Особенностям лицензионных договоров посвящены многочисленные публикации специалистов в области интеллектуальной собственности, в том числе дореволюционных авторов*(132). Для лицензионных договоров характерны следующие признаки:

- целью лицензионного договора является приобретение прав лицензиатом для их использования в своей хозяйственной деятельности, а для передачи другим лицам - лишь в пределах, разрешенных лицензиаром (на основании сублицензии), при этом лицензиат выступает субъектом хозяйственной деятельности, в рамках которой допускается использование охраняемого объекта;

- по лицензионному договору исключительное право не отчуждается, а предоставляется право использования объекта на определенных условиях, в связи с чем в науке зачастую проводят аналогию между лицензионным договором и договором аренды*(133);

- за лицензиаром сохраняется исключительное право, которое становится "обремененным" лицензионным договором;

- лицензиат становится правообладателем на определенных условиях в пределах, установленных договором, и должником по отношению к лицензиару;

- лицензиат вправе предоставлять приобретенные права другим лицам только в случаях, прямо предусмотренных договором, это право автоматически не переходит при заключении лицензионного договора;

- существенными условиями лицензионного договора являются условия о характере передаваемых прав, способах использования, объекте, на который предоставляются права, цене (в возмездном договоре), о сроках и порядке предоставления отчетов лицензиатом;

- по договору исключительной лицензии лицензиат приобретает временную легальную монополию на определенных условиях и пределах, в отличие от приобретателя исключительных прав по договору об отчуждении исключительного права; в этих пределах возникают абсолютные отношения между лицензиатом и другими лицами, за исключением правообладателя (ограниченная легальная монополия). Для всех лицензионных договоров в части четвертой Гражданского кодекса РФ унифицированы следующие положения.

1. Существенные (вид объекта, способы использования, отчеты лицензиата) и специальные (о сроке, территории) условия лицензионного договора.

2. Презумпция неисключительного характера лицензии, если иное не предусмотрено договором.

3. Положение о том, что права, прямо не указанные в лицензионном договоре, считаются не предоставленными лицензиату.

4. Положение о сохранении прав лицензиата при отчуждении исключительного права.

5. Отдельные права и обязанности лицензиара и лицензиата, их ответственность, а также некоторые основания и порядок расторжения договора, в частности, обязанность лицензиата предоставлять отчеты, своевременно и в полном объеме выплачивать вознаграждение, о защите прав лицензиата, обязанность лицензиара не создавать препятствий в осуществлении прав лицензиата и требовать в одностороннем порядке расторжения договора по основаниям, предусмотренным законом или договором.

6. Условие конфиденциальности сведений об охраняемом объекте не является существенным, за исключением лицензионного договора о предоставлении прав на секрет производства (ноу-хау).

Лицензионные договоры могут быть классифицированы по разным критериям, в частности, по видам объектов интеллектуальных прав, объему передаваемых прав, обязательности заключения, предоставления встречного удовлетворения, срока действия, субъектному составу, моменту заключения договора*(134) и др.

По объему передаваемых прав лицензии делятся на:

- неисключительные (простые);

- исключительные;

- полные;

- смешанные;

- единственные.

Под неисключительной (простой) лицензией понимается лицензионный договор, по которому лицензиату предоставляется право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (подп. 1 п. 1 ст. 1236 ГК РФ). Исключительная лицензия - лицензионный договор, по которому лицензиату предоставляется право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (подп. 2 п. 1 ст. 1236 ГК РФ). Термин "полная лицензия" прямо не предусмотрен законодательством, однако на практике широко используется в тех случаях, когда предоставляется право использования на исключительных условиях охраняемого объекта всеми законными способами, на весь срок действия исключительного права, на территории всего мира. Такие виды лицензионных договоров упоминаются в п. 5.1 ст. 1235 ГК РФ для целей ограничения заключения коммерческими организациями на безвозмездной основе.

Смешанная лицензия включает в себя условия в отношении различных способов использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицензионных договоров разных видов (исключительной и неисключительной лицензии).

Критерий разграничения единственных и исключительных лицензий в зарубежном праве, как правило, заключается в возможности для лицензиара использовать охраняемый объект тем способом, который предусмотрен в лицензионном договоре. Так, в Совместной рекомендации по лицензиям на товарные знаки, принятой Постоянным комитетом по товарным знакам, географическим указаниям и промышленным образцам (ПКТЗ) ВОИС на четвертой сессии (27-31 марта 2000 г.), под единственной лицензией понимается лицензия, предоставляемая единственному лицензиату, и согласно которой лицензиар не может выдавать лицензии третьим лицам; лицензиар, однако, имеет право сам использовать товарный знак (ст. 1 (x)*(135). Пункт 1.1 ст. 1236 ГК РФ устанавливает в качестве общего правила ограничение для лицензиара самому использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации в тех пределах, в которых право использования такого результата или такого средства индивидуализации предоставлено лицензиату по договору на условиях исключительной лицензии, если этим договором не предусмотрено иное.

По критерию свободы заключения договора можно выделить лицензионные договоры, заключаемые по воле лицензиата, и принудительные лицензии (ст. 1239 ГК РФ). Принудительные лицензии представляют собой ограничения из общего режима исключительного права, обусловленные, как правило, необходимостью развития экономики, обеспечения национальной безопасности страны.

Принудительная лицензия допустима лишь в случаях, прямо предусмотренных ГК РФ, и может касаться использования только определенных результатов интеллектуальной деятельности: п. 1 ст. 1362 ГК РФ - принудительная лицензия на изобретение, полезную модель или промышленный образец; п. 1 ст. 1423 ГК РФ - принудительная лицензия на селекционное достижение.

В остальных случаях использование авторских, смежных прав, прав на средства индивидуализации, топологий интегральных микросхем осуществляется на добровольной основе, и правообладатель может быть понужден к заключению договора только в соответствии с добровольно принятым на себя обязательством (предварительным договором).

При выдаче принудительных лицензий важное значение имеют гарантии для правообладателя, а именно:

- принудительная лицензия допускается только в судебном порядке;

- вид лицензии - неисключительная;

- принудительная лицензия не может быть безвозмездной, за некоторыми исключениями;

- законодательством предусмотрено право на получение соответствующей компенсации патентообладателем (например, согласно ст. 1362 ГК РФ суммарный размер платежей по принудительной лицензии, выданной в связи со злоупотреблением патентообладателем исключительными правами, должен быть установлен не ниже, чем цена лицензии, обычно определяемая при сравнимых обстоятельствах);

- возможность прекращения принудительной лицензии, выданной при злоупотреблении правообладателем исключительным правом, если обстоятельства, обусловившие предоставление такой лицензии, перестанут существовать и их возникновение маловероятно.

Подобного рода классификации учитываются в зарубежной науке и законодательстве с теми или иными особенностями. Так, например, в мировой практике принудительные лицензии принято делить на два вида:

- лицензии в случае злоупотребления правом на патент. Согласно ст. 5А (2) Парижской конвенции по охране промышленной собственности неиспользование изобретения дает пример такого злоупотребления;

- лицензии в интересах общества. Ряд стран предусматривает выдачу принудительных лицензий в случае, если принудительная лицензия считается необходимой по причинам общественного благосостояния, включая здравоохранение, безопасность и развитие экономики*(136).

В современном мире заметна тенденция к увеличению числа случаев свободных лицензий - лицензионные договоры, которыми правообладатели по своей воле ограничивают действие принадлежащего им исключительного права, и, как правило, совершаемые в упрощенной форме. Прежде всего это касается авторов произведений, которые публично дают согласие на использование результата своего интеллектуального труда неопределенному кругу лиц*(137). Такие ограничения могут быть выражены путем предоставления права безвозмездно использовать охраняемый результат интеллектуальной деятельности определенными способами, например, для целей создания новой программы для ЭВМ на основании охраняемой. Свободная лицензия может предусматривать упрощенный порядок ее совершения.

Зарубежному законодательству также известен институт свободных лицензий. Так, в США их правовое регулирование осуществляется Актом об авторском праве (The Copyright Act) 1976 г. и Актом об авторском праве в цифровом тысячелетии (Digital Millennium CopyrightAct - DMCA) 1998 г. Свободные лицензии признаются и другими странами, в частности, Германией, Испанией, Бельгией, Израилем и др.*(138)

С 1 октября 2014 г. в ГК РФ был введен институт открытой (свободной) лицензии (ст. 1286.1 ГК РФ) на объекты авторского права, которая представляет собой один из договорных способов распоряжения исключительным правом. Основная цель такого рода лицензий - дать возможность авторам произведений публично выразить согласие на заключение договора в упрощенной форме и тем самым ограничить действие принадлежащего им исключительного права.

Такая лицензия характеризуется следующими признаками:

- носит простой (неисключительный) характер;

- заключается в упрощенном порядке (путем акцепта публичной оферты заинтересованными в этом лицами), на условиях, указанных в публичной оферте;

- является договором присоединения (правообладатель определяет условия лицензии);

- предметом выступает право на использование произведений;

- распространяется не только на произведения, используемые в сети Интернет;

- носит безвозмездный характер, если иное не предусмотрено такой лицензией;

- действует в течение пяти лет, а в отношении программ для ЭВМ и баз данных - в течение всего срока действия исключительного права;

- на территории всего мира, если иное не предусмотрено лицензией;

- форма заключения такого договора может быть не только письменной. Договор может заключаться, например, путем конклюдентных действий. Действия, которые свидетельствуют об акцепте, должны быть изложены в лицензии.

К проблемным вопросам, которые обсуждаются в научной литературе относительно открытых лицензий, принадлежат возможные злоупотребления со стороны третьих лиц, не являющихся правообладателями, при совершении открытой лицензии, соответствие правовой природе свободной лицензии указания на возможность возмездного характера лицензии, появление новых способов использования объекта, которые не указаны в лицензии*(139).

От открытой (свободной) лицензии необходимо отличать публичную лицензию на произведения науки, литературы и искусства или объект смежных прав, предусмотренную п. 5 ст. 1233 ГК РФ, которая представляет собой одностороннюю сделку. Публичная лицензия выражается в заявлении правообладателя, обращенном к неопределенному кругу лиц, об использовании произведения, которое по существу представляет собой определенные ограничения исключительного права. Объектом такого заявления может быть произведение или объект смежных прав, что позволяет всем третьим лицам использовать такой объект на определенных условиях. Использование объекта осуществляется на безвозмездной основе. Заявление размещается на сайте уполномоченного Правительством федерального органа исполнительной власти.

В науке, правоприменительной практике возникает немало споров относительно характера предоставляемых по договору прав, заключения, исполнения, недействительности лицензионных договоров, а также последствий нарушений. Некоторые из таких проблем были решены постановлением Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26 марта 2009 г. "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", Обзором судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 23 сентября 2015 г.)*(140), практикой Суда по интеллектуальным правам.

Так, правовая природа смешанных лицензий вызывает дискуссию об отнесении такого рода договоров к категории смешанных и, соответственно, о применения норм п. 3 ст. 421 ГК РФ*(141). Представляется, что смешанные лицензии не следует рассматривать как договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, поскольку такой договор прямо предусмотрен п. 3 ст. 1236 ГК РФ.

Споры относительно возможности конкретизации правомочий, предоставляемых по лицензионному договору, по сравнению с тем, как они определены в соответствующих статьях ГК РФ о содержании исключительного права. Так, постановлением Президиума ВАС РФ*(142) разъяснено, что стороны договора о предоставлении исключительной лицензии не должны быть ограничены в правомочиях на определение сферы деятельности лицензиата, а также конкретных видов использования объекта исключительных прав. Закон не содержит ограничений на предоставление прав, вытекающих из патента, для их использования в конкретной сфере деятельности лицензиата или для изготовления строго определенного перечня изделий. В договоре исключительной лицензии стороны договорились о предоставлении права на использование изобретения по патенту в трансформаторах малой, средней и большой мощности, что не запрещает лицензиару заключить аналогичные договоры, но для использования в других видах объектов.

В спорах относительно признания лицензионных договоров незаключенными важное значение имеют особенности толкования договора (ст. 431 ГК РФ), а также введение в российское законодательство положений принципа эстоппель*(143). Так, например, отсутствие в лицензионном договоре, заключенном с организацией по управлению правами на коллективной основе, указания на использование конкретных произведений и на перечень обнародованных произведений не свидетельствует о том, что условие о предмете договора не согласовано*(144).

Однако данную позицию судов не следует рассматривать как возможность неопределенного указания в договоре объекта интеллектуальных прав, на который он распространяется. Предмет договора, включающий в себя объекты, права на которые предоставляются, при отсутствии прямого на них указания должен быть определяем, т.е. для сторон не должно быть сомнений в перечне тех объектов, права на которые предоставлены договором.

В части действия лицензионного договора в период отсутствия у лицензиара исключительного права изменения в п. 2 ст. 425 ГК РФ Федеральным законом от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации" не должны влиять на высказанную в постановлении Президиума ВАС РФ от 9 ноября 2010 г. N 7552/10 по делу N А41-12178/08 позицию о том, что действие лицензионного договора с обратной силой не может распространяться на тот период, когда у лицензиара отсутствовало право на промышленный образец ввиду того, что таким правом обладало другое юридическое лицо*(145).