Осуществляя инвестиционную деятельность в развивающихся странах и государствах с переходной экономикой со свойственной им политической и экономической нестабильностью, иностранный инвестор рискует тем, что в случае изменения законодательства он может быть лишен ожидаемых финансовых результатов.

Привлечение иностранного капитала относится к стратегическим задачам развития российской экономики. Особую роль в этом процессе играют прямые инвестиции, которые обеспечивают доступ к финансовым ресурсам, современным технологиям, управленческим навыкам, инновационным товарам и услугам, а также напрямую способствуют повышению конкурентоспособности отечественной экономики, ее устойчивому росту и улучшению уровня жизни российских граждан. В этой связи создание благоприятных условий для увеличения притока средств иностранных инвесторов является одним из приоритетных направлений государственной экономической политики в России.

В настоящее время наибольшую актуальность приобретает стимулирующее воздействие государства на инвестиционный процесс. Финансово-правовая политика в данном случае реализуется посредством принятия нормативно-правовых актов, закрепляющих меры государственного стимулирования, с целью создания благоприятных условий для ее осуществления, повышения инвестиционной активности, обеспечения притока инвестиций в экономику в необходимом объеме.

Вместе с тем в последние десятилетия резко возросла потребность в разработке международно-правовых основ регулирования движения международных инвестиций. Неслучайно в последние годы быстро растет численность разнообразных соглашений по инвестиционным вопросам. Эти соглашения различаются между собой по составу участников, кругу затрагиваемых вопросов и охватываемым отраслям. Разумеется, заключение таких соглашений еще не позволяет утверждать, что в мире уже создана международно-правовая база для иностранных инвестиций. Однако факт ее постепенного формирования бесспорен.

Особенно ярко это проявляется в соглашениях, участниками которых выступают развивающиеся страны. В них чаще всего подчеркивается важность иностранных инвестиций для экономического развития, фиксируется признание возможного воздействия национального права на иностранные инвестиции.

Проблема свободного перемещения капиталов и репатриации полученных доходов с территории одного государства на территорию другого касается беспрепятственного вывоза текущих доходов инвестора (дивидендов, процентов, роялти и др.), сумм, выплачиваемых в погашение займов; вывоза первоначальных капиталовложений; денежных средств, возникающих при ликвидации или прекращении инвестиционной деятельности, частичной либо полной продаже капиталовложений; компенсации, получаемой инвестором в случае изъятия его собственности; любых других платежей в связи с капиталовложениями. При этом если у одного субъекта предпринимательской деятельности возникли трудности в ее осуществлении в связи с принятием государством каких-либо мер по управлению экономикой, это автоматически не означает, что такая мера своей целью ставит лишить собственника контроля над объектом прямых иностранных инвестиций.

Для России, как и для других государств, национальные валюты которых не имеют статуса свободно конвертируемых, включение данного обязательства в соглашения о защите капиталовложений имеет особое значение и является предметом дискуссий на переговорах с западными партнерами.

Существенное значение имеет следующее: беспрепятственный перевод прибыли за границу обусловлен тем, что платежи были получены в иностранной валюте (вклад иностранного партнера, прибыль, полученная в иностранной валюте, суммы, причитающиеся инвестору в связи с ликвидацией предприятия).

В результате произошедшего сближения на основе регулирования внутренних отношений двух (внутреннего и международного) режимов правового регулирования инвестиций пострадали как российские, так и иностранные инвесторы. Из внутригосударственного регулирования исчезли вопросы концессионных соглашений, в которых участвуют иностранные инвесторы, и связанные с такими концессионными соглашениями вопросы международного частного права, в том числе вопросы о применимом праве и о порядке разрешения споров между государством и иностранным инвестором. Что касается российских инвесторов, то недостатки регулирования внутригосударственных отношений повлекли возникновение новой категории споров из договоров с участием инвесторов в строительстве. Эти споры привели к появлению новой категории инвесторов, потерявших свои инвестиции, - категории "обманутых вкладчиков". Об этом писали отечественные специалисты, исследовавшие правовое регулирование инвестиций, осуществляемых на рынке ценных бумаг, а также специалисты в области капитального строительства.

Таким образом, на сегодняшний день актуальным остается вопрос о принятии федерального закона о реализации международных обязательств Российской Федерации либо о внесении дополнений в действующий Федеральный закон N 101-ФЗ "О международных договорах Российской Федерации" от 15 июля 1995 г. Нормы, посвященные реализации международных договоров, находятся в различных нормативных правовых актах, ряд вопросов разрешается в практике государственных органов и не имеет своего законодательного регулирования, между тем современные условия диктуют необходимость верных подходов к выполнению международных договоров и их законодательное отражение.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона N 101-ФЗ "О международных договорах Российской Федерации" международный договор Российской Федерации - это международное соглашение, заключенное с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.

Международные договоры имеют различные наименования: соглашение, пакт, декларация, протокол, трактат, конвенция, регламент и др.

Среди всех международных соглашений, затрагивающих вопросы инвестиционной деятельности, можно выделить: - многосторонние договоры, устанавливающие наиболее общие принципы и правила инвестиционной деятельности на межгосударственном уровне (в том числе международные договоры, на основе которых созданы специальные международные организации); - двусторонние договоры о поощрении и взаимной защите капитальных вложений. К наиболее значимым международным договорам Российской Федерации можно отнести Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности от 24 декабря 1993 г. (Соглашение государств - участников СНГ). Режим, созданный Соглашением, не распространяется на третьи государства. Основными положениями данного Соглашения являются договоренности о предоставлении сторонами друг другу национального режима во всей совокупности инвестиционной деятельности и о сотрудничестве сторон в разработке и осуществлении инвестиционной политики в отношении хозяйствующих субъектов, а также хозяйствующих субъектов государств, не являющихся участниками настоящего Соглашения, и международных организаций с целью обеспечения взаимной защиты интересов сторон Соглашения в этой области.

Также следует отметить международные договоры, направленные на создание международных организаций с целью содействия межгосударственному сотрудничеству в инвестиционной сфере, в частности международных организаций, входящих в структуру крупнейшей межгосударственной инвестиционной группы - Всемирного банка.

Систему Всемирного банка составляют следующие организации:

- МБРР (Международный банк реконструкции и развития);

- МФК (Международная финансовая корпорация);

- MAP (международная ассоциация развития);

- МАГИ (Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций);

- МЦУИС (Международный центр по урегулированию инвестиционных споров).

Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. закрепила создание МАГИ в целях экономического развития и увеличения вклада в такое развитие иностранных инвестиций вообще и частных инвестиций в частности; для достижения этих целей МАГИ должно способствовать улучшению условий инвестирования посредством снятия рисков некоммерческого характера. Деятельность МАГИ должна дополнять национальные и региональные программы гарантий инвестиций, а также деятельность частных страховых компаний, предоставляющих гарантии от некоммерческого риска.

Вашингтонской конвенцией об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств от 18 марта 1965 г. был создан Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС) с целью содействия увеличению потока международных инвестиций путем предоставления услуг по арбитражному разбирательству и урегулированию споров между правительствами и иностранными инвесторами. Юрисдикция МЦУИС распространяется на все непосредственно связанные с инвестициями правовые споры между договаривающимся государством и физическим или юридическим лицом другого договаривающегося государства, которые стороны в письменной форме согласились передать МЦУИС. Конвенцией предусмотрена возможность урегулирования споров, вытекающих непосредственно из инвестиционной деятельности, путем примирительной процедуры (для чего формируется примирительная комиссия) либо арбитражной процедуры (для чего формируется арбитражный суд).

Наиболее распространенными межгосударственными соглашениями по инвестиционной деятельности являются, однако, двусторонние соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений.

Почти все развитые государства, в том числе Россия, выступают в качестве участников таких соглашений. Международные инвестиционные соглашения, направленные на поощрение и защиту капиталовложений, активно используются в международно-договорной практике России, подписавшей и ратифицировавшей около 60 таких соглашений.

Большинство двусторонних договоров содержат ряд специфических обязательств, например:

- осуществлять допуск капиталовложений инвесторов другого договаривающегося государства в соответствии со своим законодательством;

- предоставлять капиталовложениям другого договаривающегося государства на "постинвестиционном" этапе режим наиболее благоприятствующей нации либо национальный режим, а инвестору - право выбора между этими режимами в зависимости от того, какой из них является для него более благоприятным;

- гарантировать инвестору трансферт за границу платежей, связанных с капиталовложением, в свободно конвертируемой валюте;

- не осуществлять экспроприацию, национализацию капиталовложений инвесторов другого договаривающегося государства и не подвергать их другим мерам, равным по последствиям экспроприации и национализации, кроме случаев, когда такие меры принимаются в общественных интересах, в установленном законодательством порядке, не являются дискриминационными и сопровождаются выплатой быстрой, адекватной и эффективной компенсации;

- подчиняться юрисдикции арбитража, в который в соответствии с соглашением может обратиться с иском к принимающему государству иностранный инвестор.

В Российской Федерации основой для переговоров о заключении таких соглашений является Типовое соглашение между Правительством Российской Федерации и правительством иного государства о поощрении и взаимной защите капиталовложений, утвержденное постановлением Правительства Российской Федерации N 456 "О заключении соглашений между Правительством Российской Федерации и правительствами иностранных государств о поощрении и взаимной защите капиталовложений" от 9 июня 2001 г. (в ред. постановлений Правительства Российской Федерации N 229 от 11 апреля 2002, N 1037 от 17 декабря 2010 г.).

Данное Типовое соглашение, помимо уже перечисленных, содержит ряд следующих стандартных условий:

- каждая договаривающая сторона обеспечивает в соответствии со своим законодательством полную защиту на своей территории капиталовложений инвесторов другой договаривающейся стороны;

- каждая договаривающаяся сторона обеспечивает на своей территории справедливый режим капиталовложениям инвесторов другой Договаривающейся стороны в отношении управления и распоряжения ими;

- каждая договаривающаяся сторона сохраняет за собой право применять и вводить изъятия из национального режима в отношении иностранных инвесторов и их капиталовложений;

- споры между одной договаривающейся стороной и инвестором другой договаривающейся стороны, возникающие в связи с капиталовложением данного инвестора, разрешаются путем переговоров; если спор не может быть разрешен путем переговоров в течение шести месяцев с даты просьбы любой из сторон о разрешении спора, то он по выбору инвестора может быть передан в суд или арбитражный суд договаривающейся стороны, на территории которой осуществлены капиталовложения, либо в арбитражный суд в соответствии с Арбитражным регламентом Комиссии ООН по праву международной торговли, либо в международный центр по урегулированию инвестиционных споров.

Также следует выделить такие международные соглашения, как соглашения об устранении двойного налогообложения. Такие соглашения не являются договорами непосредственно об инвестиционном сотрудничестве, но играют существенную роль при определении правового режима инвестиционной деятельности и, как следствие, степени инвестиционной привлекательности страны.

Важнейшей особенностью действующих соглашений является их единообразие в формулировке основополагающих принципов и положений, регулирующих режим иностранных инвестиций. Это сочетается с большим разнообразием формулировок по второстепенным вопросам, отражающим специфику и национальные особенности нормативной базы стран, заключающих соглашения. Специфика соглашений в ряде случаев вызвана стремлением заложить в них определенные льготные условия, обусловленные, как правило, сложным или переходным состоянием экономики. Особенно ярко это проявляется в соглашениях, участниками которых выступают развивающиеся страны. В них чаще всего подчеркивается важность иностранных инвестиций для экономического развития, фиксируется признание возможного воздействия национального права на иностранные инвестиции. Такие соглашения содержат, как правило, исключения или оговорки в отношении некоторых принципов общего характера (например, изъятия в отношении принципа свободного перевода денежных средств за границу). В ряде случаев отдельными протоколами оформляют дополнительные положения, регулирующие особый порядок переводов инвестиционных средств по отдельным программам развития, процедурам погашения задолженности активами местных предприятий.

В 1999 г. практически одновременно принимаются два закона об инвестициях. Сначала вводится в действие закон об инвестиционной деятельности, а потом - закон об иностранных инвестициях, в котором содержатся новые понятия - "инвестиционный проект" и "приоритетный инвестиционный проект". Понятийный аппарат закона об иностранных инвестициях недолго нес в себе знаки отличия от понятийного аппарата закона об инвестиционной деятельности. Сразу после принятия закона об иностранных инвестициях принимаются дополнения и изменения в только что принятый закон об инвестиционной деятельности, в котором не только введены новые понятия, но и воспроизводится в редакции принятого закона об иностранных инвестициях норма о так называемой "дедушкиной оговорке", которая устанавливается на срок от 3 до 5, реже до 7-10 лет. Целью "дедушкиной оговорки" является сохранение внутреннего законодательства принимающего инвестиции государства без изменений по состоянию на момент заключения инвестиционного соглашения, в результате чего изменения внутригосударственного права не будут применяться к инвестору в рамках его деятельности по инвестиционному соглашению. В результате инвестор защищен от риска, связанного с содержанием будущего одностороннего изменения государством, принимающим инвестиции, законодательства, так как в отсутствие такого положения суверенное государство вправе изменять свое законодательство любым образом, в том числе если это затрагивает интересы инвестора. Таким образом, стабилизационная оговорка направлена на защиту интересов инвестора от различных изменений, включая изменения в налогообложении, экологическом регулировании и других сферах.

Однако в связи с использованием "дедушкиной оговорки" возник вопрос о том, может ли положение соглашения ограничить законодательный суверенитет государства на продолжительный срок.

С точки зрения теории интернационализации, "дедушкина оговорка" не основана на положениях внутригосударственного права, а действует в силу применимости к инвестиционному соглашению внешней системы права, обеспечивающей действительность как стабилизационной оговорки, так и соглашения в целом.

В ряде случаев отдельными протоколами оформляют дополнительные положения, регулирующие особый порядок переводов инвестиционных средств по отдельным программам развития, процедурам погашения задолженности активами местных предприятий (Соглашения Чили).

Большое значение в развитии иностранного инвестирования в рамках международного бизнеса имеют документы, создаваемые по соглашению между государствами, содержащие общие положения гражданского законодательства. Среди них следует выделить Принципы международных коммерческих договоров и Принципы европейского договорного права, в которых отражены общие тенденции развития гражданского права в различных государствах. Имплементация указанных принципов регулирования в национальное законодательство обеспечивает гармонизацию национально-правового регулирования в различных сферах деятельности. Развитие унификации права в этом направлении можно сравнить только с принятием общих норм регулирования в гражданском законодательстве. Совершенствование гражданского законодательства происходит в первую очередь в части, касающейся общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации. По такому же пути идет совершенствование гражданского законодательства в европейских странах.