В настоящее время многие российские организации прибегают к заимствованиям, заключая договоры займа, предметом которых могут быть деньги или другие вещи. Предметом договора займа могут быть и ценные бумаги, и российским налоговым законодательством установлены особенности налогообложения при осуществлении операций займа ценными бумагами, об этих особенностях и пойдет речь.

Особенности налогообложения при осуществлении операций займа ценными бумагами определены статьей 282.1 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), к которой мы и обратимся.

Передача ценных бумаг в заем осуществляется на основании договора займа, заключенного в соответствии с законодательством Российской Федерации или законодательством иностранных государств, удовлетворяющего определенным условиям (пункт 1 статьи 282.1 НК РФ).

Напомним, что, заключая договор займа в соответствии с законодательством Российской Федерации, следует руководствоваться главой 42 "Заем и кредит" Гражданского кодекса Российской Федерации.

По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей (статья 807 ГК РФ).

Ценными бумагами согласно пункту 1 статьи 142 ГК РФ являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги).

Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 ГК РФ (бездокументарные ценные бумаги).

Согласно пункту 2 статьи 142 ГК РФ ценными бумагами являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке.

Но, поскольку предметом договора займа на основании статьи 807 ГК РФ могут быть вещи, определенные родовыми признаками, то есть не имеющие индивидуальных особенностей, то, по мнению некоторых специалистов, предметом займа ценными бумагами могут быть лишь:

- эмиссионные ценные бумаги (статья 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг") (далее - Закон N 39-ФЗ):

- инвестиционные паи (статья 14 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах).

Далее поговорим об условиях, которым в целях налогообложения прибыли организаций должен удовлетворять договор займа ценными бумагами.

Договор займа должен предусматривать выплату процентов в денежной форме, при этом ставка процента или порядок ее определения должны быть установлены условиями договора займа (пункт 1 статьи 282.1 НК РФ).

Для целей определения процентов стоимость ценных бумаг, переданных по договору займа, если иное не предусмотрено пунктом 1 статьи 282.1 НК РФ, принимается равной рыночной цене соответствующих ценных бумаг на дату заключения договора, а при ее отсутствии - расчетной цене. При этом рыночная цена и расчетная цена ценных бумаг определяются в соответствии со статьей 280 НК РФ.

При передаче (получении) облигаций федерального займа, внесенных Российской Федерацией в качестве имущественного взноса в имущество организации, осуществляющей в соответствии с федеральным законом функции по обязательному страхованию вкладов физических лиц в банках Российской Федерации, в субординированные займы банкам при осуществлении мер по поддержанию стабильности банковской системы и защиты законных интересов вкладчиков и кредиторов банков на основании статей 3 и 3.1 Федерального закона от 29 декабря 2014 г. N 451-ФЗ "О внесении изменений в статью 11 Федерального закона "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации" и статью 46 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (далее - облигации федерального займа) для целей определения процентов по договору займа стоимость ценных бумаг, переданных по договору займа, принимается равной их номинальной стоимости.

В целях налогообложения прибыли срок договора займа, выданного (полученного) ценными бумагами, не должен превышать один год. Исключение составляют договора займа, предусматривающие передачу (получение) облигаций федерального займа, указанных в предыдущем абзаце.

Датой начала займа является дата перехода права собственности на ценные бумаги при их передаче кредитором заемщику, а датой окончания займа - дата перехода права собственности на ценные бумаги при их передаче заемщиком кредитору.

В случаях, предусмотренных договором займа, стоимость ценных бумаг, переданных комиссионером, поверенным, агентом клиенту по договору займа, также может определяться по правилам оценки обеспечения клиента по предоставленным займам, установленным Центральным банком Российской Федерации. При этом стоимость ценных бумаг определяется исходя из последней цены ценной бумаги, рассчитанной по указанным правилам в торговый день, определенный в соответствии с документами биржи.

Особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами установлены статьей 280 НК РФ.

Так вот, при выполнении всех условий, установленных договором займа ценными бумагами, при передаче ценных бумаг в заем и возврате их из займа финансовый результат в целях налогообложения прибыли в соответствии со статьей 280 НК РФ кредитором не определяется. Положения статьи 280 НК РФ будут применяться кредитором при дальнейшей реализации (выбытии) ценных бумаг, явившихся предметом займа, но уже после возврата займа, когда ему нужно будет учесть расходы на приобретение этих ценных бумаг (пункт 4 статьи 282.1 НК РФ).

Положения статьи 280 НК РФ будут применяться сторонами договора займа ценными бумагами в следующих случаях:

- если договором не установлен срок возврата ценных бумаг или такой срок определен моментом востребования (договор займа с открытой датой) и в течение года с даты начала займа ценные бумаги не были возвращены заемщиком кредитору (абзац 1 пункта 2 статьи 282.1 НК РФ);

- если договором займа был определен срок возврата займа, но по истечении одного года с даты начала займа ценные бумаги не были возвращены заемщиком кредитору (исключение составляют случаи передачи (получения) облигаций федерального займа) (абзац 5 пункта 2 статьи 282.1 НК РФ);

- если обязательство по возврату ценных бумаг было прекращено выплатой кредитору денежных средств или передачей иного отличного от ценных бумаг имущества (абзац 6 пункта 2 статьи 282.1 НК РФ).

В перечисленных выше случаях по истечении одного года с даты начала займа для целей налогообложения прибыли признаются:

- у кредитора - доходы от реализации ценных бумаг, переданных по договору займа, рассчитываемые исходя из рыночной цены (расчетной цены) ценных бумаг, определяемой в соответствии со статьей 280 НК РФ, на дату начала займа. Расходы кредитора в этом случае определяются в порядке, установленном статьей 280 НК РФ;

- у заемщика - внереализационные доходы в сумме, исчисленной исходя из рыночной цены (расчетной цены) ценных бумаг, определяемой в соответствии со статьей 280 НК РФ, на дату начала займа. При последующей реализации ценных бумаг, полученных по договору займа, расходы на их приобретение признаются равными сумме дохода, включенного в налоговую базу в соответствии со статьей 250 НК РФ.

И еще следует отметить, что в случае неисполнения или исполнения не в полном объеме обязательств по возврату ценных бумаг по операциям займа ценными бумагами применяется порядок налогообложения, установленный пунктом 1 статьи 282 НК РФ для операции РЕПО, в отношении которой было допущено ненадлежащее исполнение и не была проведена процедура урегулирования взаимных требований (пункт 3 статьи 282.1 НК РФ).

Абзацем 10 пункта 1 статьи 282 НК РФ установлено, что если на дату исполнения второй части РЕПО обязательство по реализации (приобретению) ценных бумаг по второй части РЕПО полностью или частично не исполнено, но при этом взаиморасчеты между сторонами произведены в порядке, предусмотренном абзацем 1 пункта 6 статьи 282 НК РФ (проведение процедуры урегулирования взаимных требований), то налоговая база по такой операции РЕПО определяется в порядке, предусмотренном пунктом 6 статьи 282 НК РФ.

В иных случаях ненадлежащего исполнения второй части РЕПО операция РЕПО подлежит переквалификации в целях определения налоговой базы в порядке, предусмотренном пунктом 1.1 статьи 282 НК РФ.

При этом не признается ненадлежащим исполнением второй части РЕПО:

- исполнение обязательств по второй части РЕПО в течение 10 дней с согласованной сторонами даты исполнения второй части РЕПО;

- исполнение (прекращение) обязательств путем зачета встречных требований в следующих случаях:

- в случаях, если такие требования вытекают из договоров, заключенных на условиях генерального соглашения (единого договора), которое соответствует примерным условиям договоров, утвержденным в соответствии с Законом N 39-ФЗ, и зачет встречных требований произведен в целях определения суммы нетто-обязательства;

- в случаях, если такие требования вытекают из договоров, заключенных на условиях правил организованных торгов и (или) правил клиринга, и зачет встречных требований произведен в целях определения суммы нетто-обязательства.

Ценные бумаги, явившиеся предметом договора займа, могут приносить доход. Выплаты по ценным бумагам, право на получение которых возникло в период действия договора, доходами заемщика не признаются, а включаются в доходы кредитора. Такой порядок определен пунктом 5 статьи 282.1 НК РФ, при этом налогообложение соответствующих доходов осуществляется по налоговым ставкам, установленным статьей 284 НК РФ, ставки налога на прибыль применяются в зависимости от вида ценных бумаг.

Процентный (купонный) доход по ценной бумаге, явившейся объектом займа, учитывается кредитором в соответствии с положениями статей 250, 271,273 и 328 НК РФ и не учитывается заемщиком.

Следовательно, положениями главы 25 НК РФ предусмотрен порядок, при котором выплаты по ценным бумагам, право на получение которых возникло в период действия договора займа, не признаются доходами заемщика и включаются в доходы кредитора. Данный порядок применяется независимо от того, кто по условиям договора займа является фактическим получателем и распорядителем таких выплат - кредитор или заемщик (письмо Минфина России от 14 августа 2015 г. N 03-03-06/2/47218).

Обратите внимание! Если бумаги, явившиеся предметом договора займа, самим кредитором получены по другому договору займа и (или) по первой части операции РЕПО, то кредитор не учитывает доход по таким ценным бумагам, то есть, он не вправе применять положения пункта 5 статьи 282.1 НК РФ.

В начале статьи мы говорили, что договор займа ценными бумагами может быть заключен не только в соответствии с законодательством Российской Федерации, но и в соответствии с законодательством иностранных государств, из чего следует, что кредитором по договору может выступать иностранная организация.

Если в период действия договора иностранной организации-кредитору по ценным бумагам был выплачен процентный доход либо по акциям, явившимся предметом займа, были выплачены дивиденды, но источник выплаты дохода не удержал сумма налога или удержал налог в меньшей сумме, чем следовало, российский заемщик признается налоговым агентом в отношении указанных доходов иностранного кредитора (пункт 6 статьи 282.1 НК РФ).

Напомним, что договор займа ценными бумагами должен предусматривать выплату процентов в денежной форме.

У кредитора проценты, подлежащие получению по договору займа, признаются внереализационным доходом и учитываются в соответствии со статьями 250, 271 и 290 НК РФ.

У заемщика проценты, подлежащие уплате по договору займа, признаются, соответственно, внереализационным расходом, учитываемым при определении налоговой базы по налогу на прибыль с учетом статей 265, 269 и 272 НК РФ.

В пункте 7 статьи 282.1 НК РФ, положения которого процитированы выше, есть указания только на статьи 271 и 272 НК РФ, которые определяют порядок признания доходов и расходов при использовании налогоплательщиком метода начисления. Но НК РФ предусматривает еще один метод признания доходов и расходов - кассовый. Если налогоплательщик имеет право на применение кассового метода признания доходов и расходов, и его применение предусмотрено учетной политикой организации, то при определении внереализационных доходов и расходов в виде процентов по займам ценными бумагами ему следует руководствоваться статьей 273 НК РФ.

Абзацем 3 пункта 7 статьи 282.1 НК РФ установлено, что при получении банками по договору субординированного займа облигаций федерального займа, внесенных Российской Федерацией в качестве имущественного взноса в имущество организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов физических лиц в банках Российской Федерации, сумма процентов, подлежащих уплате заемщиком по договору займа, включается в состав внереализационных расходов в размере, уменьшенном на сумму купонного дохода по указанным облигациям, не признаваемого доходом заемщика на основании пункта 5 статьи 282.1 НК РФ.

При реализации (выбытии) ценных бумаг, полученных по договору займа, применяются положения пункта 9 статьи 282 НК РФ (пункт 8 статьи 282.1 НК РФ).

Согласно пункту 9 статьи 282 НК РФ под открытием короткой позиции по ценной бумаге понимается реализация (выбытие) ценной бумаги при наличии обязательства налогоплательщика по возврату ценной бумаги, полученной по договору займа.

Короткая позиция открывается в количестве ценных бумаг, не превышающем количества ценных бумаг, полученных налогоплательщиком по договорам займа в качестве заемщика.

В письме от 14 сентября 2011 г. N 03-03-06/2/140 специалисты Минфина России напомнили налогоплательщикам, что в соответствии с пунктом 1 статьи 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации. В письме сделан вывод, что если ценные бумаги, взятые взаем организацией, реализованы ею путем открытия короткой позиции, то дивиденды, выплаченные эмитентом в периоде открытия короткой позиции, признаются дивидендами контрагента, которым такие ценные бумаги приобретены.

Полученные организацией-заемщиком денежные средства от контрагента, которые контрагент получил в виде дивидендов, не признаются дивидендами организации-заемщика и, следовательно, подлежат отражению в составе ее доходов.

При этом при перечислении кредитору вышеуказанных денежных средств организация-заемщик не сможет отразить их у себя в составе расходов для целей налогообложения.

В период между датами начала и окончания займа могут быть осуществлены следующие операции в отношении ценных бумаг, являющихся предметом займа:

- конвертация, в том числе в связи с дроблением, или консолидацией, или изменением номинальной стоимости;

- аннулирование индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска таких ценных бумаг;

- изменение индивидуального государственного регистрационного номера выпуска (индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска), индивидуального идентификационного номера (индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска) таких ценных бумаг.

Так вот, перечисленные выше действия на основании пункта 9 статьи 282.1 НК РФ не влияют на порядок налогообложения, установленный статьей 282.1 НК РФ.

Налогоплательщики должны вести обособленный налоговый учет по ценным бумагам, как полученным, так и переданным в рамках займов ценными бумагами, аналитический учет должен быть организован по каждому предоставленному (полученному) займу, что установлено пунктом 10 статьи 282.1 НК РФ.

Обязательства (требования) по возврату займа ценными бумагами, предметом которого выступают ценные бумаги, номинированные в иностранной валюте, возникающие у заемщика (заимодавца), не подлежат переоценке в связи с изменением официальных курсов иностранных валют к рублю Российской Федерации, установленных Центральным банком Российской Федерации (пункт 11 статьи 282.1 НК РФ).