При разрешении вопросов, связанных с использованием договорных форм как инструмента формирования корпоративных комплексов, необходимо учитывать специфику правовой природы этой разновидности предпринимательских договоров, а также другие факторы, например, цели и задачи создаваемого комплекса, состав его участников и характер консолидации их активов с учетом модели интеграционного построения. В случаях формирования комплекса по такой модели, как «система участия», закреплять порядок организации и принципы регулирования правоотношений между включенными в его состав участниками, выступающими в качестве корпоративных субъектов предпринимательской деятельности, следует в договоре с организационными элементами. Это необходимо для фиксирования совокупности согласованных условий, имеющих определяющее значение в регулировании, прежде всего, организационных отношений с участием корпораций, входящих в состав комплекса.

Такой договор имеет ряд особенностей по сравнению с другими видами договорных форм в сфере предпринимательства. Его назначением, как и любого другого договора, является закрепление оснований возникновения, изменения или прекращения правоотношения, а также закрепление обязательств конкретных субъектов предпринимательства.

Определяя обязательственную природу данного договора, следует исходить из его функций, субъектного состава и характера регулятивного воздействия на участников складывающихся отношений в связи с формированием и функционированием корпораций в едином комплексе, учитывать его целевую направленность в правовой организации взаимодействия юридических лиц, объединяющих свои активы для совместной деятельности в определенной сфере как основной задачи создаваемого производственно-хозяйственного (финансового) комплекса. В сущности, этот договор ориентирован на регулирование организационных отношений путем закрепления в нем условий совместной деятельности, имущественную базу которой составляет полное или частичное объединение имущественных и неимущественных активов участников комплекса.

Одной из характерных черт организационного договора о формировании корпоративного комплекса является его многосторонность, поскольку он заключается с участием двух и более юридических лиц, которые имеют взаимный интерес, обусловленный общей целью. На этот аспект следует обращать внимание в правоприменительной практике, поскольку в рассматриваемом договоре нет традиционного разделения на активную и пассивную стороны — этим он отличается от предпринимательского договора. Как правило, в многостороннем договоре обычно все участники находятся в равном юридическом положении, имея по отношению к друг другу как права, так и обязанности[1].

Другой особенностью организационного договора о формировании комплекса является присущая ему своеобразная возмездность, поскольку для него характерно наличие связи между внесенными участниками комплекса активами для ведения совместной деятельности и полученными в результате этого доходами. Исходя из такой оценки рассматриваемого договора согласно положениям ГК РФ с делением договоров на возмездные и безвозмездные необходимо предусматривать в нем условия о порядке не только объединения имущества или средств участников комплекса, но и о механизме распределения доходов, полученных от их совместной деятельности.

Для договора о вхождении в состав участников комплекса важным является определение момента, с которого следует считать сделку совершенной. Сложилось традиционное деление договоров на консенсуальные1 и реальные[2] [3] в зависимости от способа совершения договора, что прослеживается как в законодательной, так и в правоприменительной, в том числе судебной, практике. Консенсуальным является договор, который признается заключенным с момента согласования сторонами существенных условий. Для реальных договоров факт признания их заключенными связывают с передачей вещи (имущества).

По своей целевой направленности, порядку заключения и механизму реализации организационный договор о вхождении корпорации в состав комплекса схож с консенсуальным договором, так как считается заключенным именно с момента достижения согласия между его сторонами и закрепления соответствующего их волеизъявления путем подписания единого документа. Вместе с тем ему присущи элементы и реального договора, поскольку те же имущественные правоотношения между подписавшими его участниками комплекса по использованию совместных активов и получению части доходов в результате такой деятельности могут возникнуть только после передачи в целях объединения конкретных вещей (имущества) либо определенных денежных средств.

Выявленные характерные черты организационного договора об участии корпорации в деятельности формируемого комплекса при сопоставлении с другими обязательствами позволяют сделать вывод, что по своей юридической природе он ближе всего к договору о совместной деятельности (простого товарищества), предусмотренного положениями гл. 55 (ст. 1041 и др.) ГК РФ. Вместе с тем рассматриваемому договору присуща специфика, которая обусловлена его комплектностью и особым субъектным составом. Имеется в виду соединение в рассматриваемом договоре отмеченных выше элементов организационного договора, а также договора о совместной деятельности участников комплекса, содержащего условия об определении порядка распределения получаемых доходов и механизма ответственности. При этом необходимо подчеркнуть, что в отличие от классического простого товарищества в состав участников корпоративного комплекса согласно договору могут входить только субъекты предпринимательства в статусе юридические лица.

Для оценки данного договора как инструмента регулирования отношений в сфере предпринимательства важным является определение его формы в соответствии с положениями действующего законодательства. Если исходить из норм ГК РФ, то следует констатировать, что такой договор должен заключаться в письменной форме и подписываться уполномоченными лицами (пп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ).

Вместе с тем необходимо учитывать специфику этого договора как особого вида документа, поскольку его содержание может иметь свои особенности, которые обусловлены характером участников комплекса, целью и моделями его создания (холдинговые, по «системе участия», смешанные), видовыми особенностями организации процесса выпуска конечной продукции (вертикальные, горизонтальные), а также территориальной разбросанностью производств участников.

Для полноты характеристики организационного договора как одного из ключевых документов при создании корпоративного комплекса следует обратить внимание на ряд его отличий от договора о совместной деятельности (простого товарищества), введенного согласно ст. 1041—1054 ГК РФ в современный предпринимательский оборот с 1 марта 1996 г. Они кроются и в организационных функциях таких договоров на этапе создания комплекса, и в характере регулирования совместной деятельности включенных в его состав корпораций. При этом сущность производственно-хозяйственного (финансового) комплекса более точно отображает именно словосочетание «договор о совместной деятельности», что обеспечивает необходимую увязку с кодифицированными законодательными положениями, закрепленными в ст. 1041 ГК РФ применительно к такому обязательственному институту.

Вместе с тем, если придерживаться предпринимательского законодательства о совместной деятельности (ст. 1041), то необходимо отметить ряд существенных и имеющих определяющее значение условий, которые в обязательном порядке следует отразить в таком договоре, исходя из его целей и задач. В числе таких условий необходимо указывать: наименование комплекса и его управляющей компании; объем, порядок и условия объединения активов; цель объединения участников; срок действия договора.

Однако эти условия, включаемые в организационный договор о вхождении корпораций в состав комплекса, отличаются от условий, предусматриваемых в договоре о совместной деятельности. Если договор о совместной деятельности (простого товарищества) явно ориентирован на извлечение прибыли, то договор о формировании корпоративного объединения в основном имеет консолидирующую и организационно-управленческую направленность.

При определении существенных условий организационного договора необходимо исходить из норм гл. 9 «Сделки» (ст. 153— 1651), гл. 27 «Понятие и условия договора» (ст. 420—431), гл. 28 «Заключение договора» (ст. 432—4491) и гл. 29 «Изменение и расторжение договора» (ст. 450—453) ГК РФ. Так, в абз. 2 п. 1 ст. 432 к существенным условиям договора отнесены условия о предмете договора, другие условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Прежде всего следует определить критерии отнесения тех или иных условий договора к существенным. В этом вопросе исходным принципом для правоприменительной практики в контексте действующего законодательства о предпринимательской деятельности является признание договора заключенным, если между его сторонами достигнуто соглашение в требуемой в установленных случаях форме по всем существенным условиям.

Для предпринимательского договора к существенным относится прежде всего условие о предмете договора, а также ряд других условий, которые признаны существенными законодательством или необходимыми для соответствующей разновидности таких договоров с учетом волеизъявления их сторон. Анализ ст. 432 ГК РФ, устанавливающей порядок определения существенных условий договора, в том числе в сфере предпринимательства, показывает, что законодатель не стремится дать детальной и развернутой характеристики таких условий, предоставляя возможности для их определения сторонам договора в зависимости от его вида.

Для ряда договоров наряду с его предметом существенными являются условия, например, о передаче имущества, выполнении определенных работ, цене, сроках исполнения конкретного обязательства либо о времени (периоде) действия договора. Последнее условие наряду со специфичным предметом организационного договора о вхождении корпорации в состав комплекса и его целевым назначением представляет особую актуальность для определения существенных условий с учетом его именно организующей роли, а также выполняемых им регулятивных функций для отношений по взаимодействию участников производственно-хозяйственных (финансовых) комплексов.

В случаях, когда в законе или ином нормативном правовом акте, регулирующем тот или иной вид договорных отношений, указаны условия, которые отнесены к обязательным, они признаются существенными в силу закона. Отсутствие одного из таких условий в тексте соответствующего соглашения служит основанием для признания договора незаключенным. Организующие функции рассматриваемого договора должны охватывать не только процесс формирования комплекса, но и деятельность его участников, в том числе возможные случаи их ответственности.

Таким образом, особенности рассматриваемого договора обусловлены его содержанием и субъектным составом. Сторонами этого договора выступают корпорации в статусе юридических лиц, уполномоченные представители которых подписали его, подтвердив таким образом волеизъявление корпоративного субъекта предпринимательской деятельности о вхождении в состав комплекса в качестве его участников. Как показывает анализ практики заключения таких договоров, все они фактически являются двусторонними либо многосторонними.

Второй важной чертой организационного договора является его направленность на фиксирование волеизъявления корпорации, выраженного в оформленном решении органов ее управления о вхождении в состав комплекса либо об участии в его создании. Кроме того, этот договор представляет собой соглашение рамочного характера, которым предопределяется соотношение имущественных интересов его участников, нацеленных на интеграцию своих активов и координацию деятельности в определенных сферах предпринимательства в рамках законодательства о конкуренции на товарных и финансовых рынках.

Ранее в договоре о создании ФПГ необходимо было отразить ряд условий, предусмотренных в ст. 7 Закон о ФПГ. Эти условия относились к существенными и признавались ключевыми в определении правовой организации, особенно для тех ФПГ, которые создавались по «системе участия». В числе этих условий значилось позиционирование ФПГ в качестве определенной совокупности юридических лиц в форме производственно-финансового комплекса для ведения согласованной предпринимательской деятельности в определенном рыночном секторе страны или региона.

Одним из главных условий организационного договора по формированию корпоративного комплекса является определение порядка управления им через основную (головную, холдинговую, центральную) компанию. Назначение такой компании обусловлено спецификой экономико-правовой организации механизма управления деятельностью корпораций, вошедших в состав конкретного комплекса.

Указанная компания, если она учреждается вновь, создается только в статусе юридического лица. Это обусловлено функциями, выполнение которых возлагается на эту компанию как при формировании объединения корпораций, так и в процессе его деятельности, поскольку для решения поставленных задач управляющая компания должна иметь возможность самостоятельно, от своего имени участвовать в разнообразных правоотношениях. При этом содержание данных правоотношений диктуется прежде всего управленческо-предпринимательской компетенцией основной (головной, холдинговой, центральной) компании в системе комплекса как юридического лица, уполномоченного на ведение дел конкретного объединения коммерческих корпораций.

Таким образом, главное назначение основной (головной, холдинговой, центральной) компании комплекса заключается в решении специальных задач, что отличает ее от других корпораций, входящих в состав комплекса в качестве его участников. В рамках определения задач для таких управляющих компаний в каждом конкретном комплексе учредителями определяется перечень основных функций. С учетом отмеченного должна быть закреплена выбранная учредителями организационно-правовая форма, которая прежде всего зависит, как показывает практика, от целей образования и модели построения комплекса.

Одно из главных назначений организационного договора по формированию комплекса заключается в определении объема, порядка и условий объединения активов корпораций, входящих в его состав. Именно объединяемые активы в порядке их консолидации свидетельствуют о характере участия конкретной корпорации в составе комплекса, в освоении того или иного совместного инвестиционного проекта. При этом в законодательстве не установлено каких-либо обязательных нормативов минимального или максимального объема объединяемых активов. Следовательно, корпорации вправе сами определять как объемы, так и виды интегрируемых активов, исходя из целей создаваемого комплекса и достигнутых договоренностей между собой, в согласованных долях (частях) либо их стоимостном выражении.

Что касается закрепления в анализируемом договоре порядка объединения активов, то здесь целесообразно исходить из необходимости определения формы внесения части своих активов каждым участником, например, в виде установленной денежной суммы либо путем передачи управляющей компании права определять порядок пользования основными средствами производства или объектами интеллектуальной собственности.

Необходимо также предусмотреть в договоре процедуру передачи части своих активов каждым участником комплекса в соответствии с требованиями действующего законодательства и с использованием предусмотренных форм в целях обеспечения надлежащего бухгалтерского учета движения этого имущества. Кроме того, в договоре должно быть указано, кому передаются активы — основной (головной, холдинговой, центральной) компании, отдельным участникам комплекса либо они поступают в специально созданные фонды.

В договоре в обязательном порядке в качестве одной из целей создания комплекса должна быть зафиксирована технологическая или экономическая интеграция его участников для реализации определенных инвестиционных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта продукции отдельных видов. Закрепление такой целевой установки является значимым юридическим фактом, с учетом которого принимаются решения полномочным государственным органом о позиционировании совокупности корпораций как легального субъекта налоговых, конкурентных и других видов правоотношений.

Срок действия договора о формировании корпоративного комплекса, как правило, не устанавливается в жесткой привязке к определенному промежутку времени либо конкретной дате, хотя это возможно, если учредители конкретной интегрированной структуры сочтут такой подход целесообразным. Чаще всего период действия организационного договора фиксируется как «бессрочный».

Если установлен срок действия договора, например три года с определенной даты создания комплекса, нередко делается оговорка о возможном его продлении (пролонгации) учредителями комплекса на аналогичный период в порядке, предусмотренном в договоре. Весьма распространенным при этом является использование так называемого правила умолчания, суть которого в том, что если ни одна из сторон в течение какого-либо определенного срока до истечении времени действия договора либо после его истечения не заявила о своем выходе из договора, то он продолжает действовать на прежних условиях.

Наряду с обязательными условиями в рассматриваемом договоре могут быть установлены, исходя из специфики целей и задач комплекса, и другие, которые принято именовать факультативными. Однако в таких случаях должно быть соблюдено требование о соответствии этих условий законодательству РФ. Следовательно, изначально должны быть определены границы, в пределах которых другие условия могут дополнять содержание договора о создании ФПГ с отражением в нем существенных условий.

Рассматривая анализируемый договор как инструмент урегулирования отношений между участниками корпоративного комплекса при его создании и в процессе осуществления ими совместной деятельности, необходимо иметь в виду, что его оформление не требуется в случаях, когда такая интегрированная структура образуется по холдинговой модели путем объединения основного об

щества с дочерними. Такой подход оправдан, поскольку в данной схеме регулятивно-управленческое воздействие на участников комплекса базируется на владении основным обществом (головной) компаниеи преобладающим пакетом акций дочерних обществ (компаний), в совокупности образующих корпоративное объединение производственно-хозяйственного (финансового) профиля.

[1] См.: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 388.

[2] Консенсуальный (от лат. consensus) — согласие, особенно во мнениях. См.: Латинская юридическая фразеология / Сост. Б.С. Никифоров. М., 1979. С. 40.

[3] Реальный (от лат. res) — вещь, сделка. См.: там же. С. 228.