Нельзя обойти вниманием такой вопрос, как специфические санкции за антиконкурентные соглашения, а именно оборотные штрафы, исчисляемые исходя из выручки правонарушителя на товарном рынке (рынке, на котором совершено административное правонарушение). Оборотные штрафы налагаются за совершение правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.32 КоАП РФ. Статистические данные по наложенным ФАС России штрафам показывают, что большая часть штрафов за совершение нарушений антимонопольного законодательства являются оборотными.

Главная проблема возникает при расчете оборотного штрафа. Во-первых, отсутствует работающий объективный механизм для проверки суммы выручки правонарушителя для расчета оборотного штрафа. В ситуации, когда даже налоговая инспекция нередко не может выявить скрытую выручку, возможности для такой проверки у ФАС России, не обладающей ни специальной компетенцией в данной сфере, ни соответствующим штатом сотрудников, ни набором юридико-технического инструментария, в большинстве случаев просто нет. Следовательно, антимонопольные органы вынуждены осуществлять расчет штрафа только исходя из данных, представленных правонарушителем, по сути, полагаясь только на презюмируемую добросовестность правонарушителя. При этом складывается парадоксальная ситуация, когда более "добросовестный" хозяйствующий субъект - правонарушитель, представивший более полные и объективные данные по своей выручке, несет большую ответственность, так как штраф на него налагается в большем размере. Думаем, что это не только нелогично, но и несправедливо.

Попытка создать юридический механизм по обеспечению достоверности и полноты данных, предоставляемых для расчета штрафа, фактически не увенчалась успехом. Так, Федеральным законом от 2 ноября 2013 г. N 285-ФЗ ст. 19.8 КоАП РФ дополнена ч. 7 и 8, предусматривающими ответственность за непредставление или несвоевременное представление в федеральный антимонопольный орган или его территориальный орган по их требованию сведений (информации), необходимых для расчета размера административного штрафа, либо представление в федеральный антимонопольный орган или его территориальный орган заведомо недостоверных сведений (информации), необходимых для расчета размера административного штрафа, в виде наложения административного штрафа на должностных лиц в размере от 10 тыс. до 15 тыс. руб.; на юридических лиц - от 100 тыс. до 500 тыс. руб.

С учетом размеров оборотных штрафов, исчисляемых очень часто в сотнях миллионов рублей, нарушителю выгоднее вообще не представить сведения о выручке и уплатить штраф в размере 100 тыс. руб. При этом антимонопольный орган сталкивается с той же проблемой, которая была обозначена выше, - доказывание недостоверности предоставляемой правонарушителем информации и отсутствие реальных механизмов, позволяющих это сделать. Даже при наличии механизма выездная проверка, изучение первичной документации крупной компании (например, масштабов ОАО "РЖД") займут не один год и это при условии привлечения специалистов в области бухгалтерского учета.

Именно по этим причинам, по статистике ФАС России, с момента вступления в силу данных норм по ч. 7 ст. 19.8 КоАП РФ вынесено всего шесть постановлений, а по ч. 8 ст. 19.8 КоАП постановления вообще не выносились.

Еще одна проблема связана с определением границ (географических, продуктовых и т.д.) товарного рынка, на котором совершено правонарушение. Иной раз для некоторых видов товара это сложно сделать чисто технически. Кроме того, при обжаловании в судебном порядке решений ФАС России судебные инстанции в ряде случаев выносили абсолютно необоснованные, на наш взгляд, решения, изменяя установленные границы товарного рынка, что влекло снижение штрафов в десятки, сотни, чуть ли не в тысячи раз. Например, в отношении ОАО "РЖД" (по делу А40-150773/2012), полагаем, имел место именно такой случай. Судом для ОАО "РЖД" был снижен размер штрафа с 2 241 296 238 руб. до 9 059 320 руб., в том числе из-за сужения границ товарного рынка - от оказания услуг по всей России до оказания услуг в пределах нескольких станций.

Там, где возникает неопределенность в правовых нормах, тем более нормах об ответственности, где необоснованно расширяется область "собственного усмотрения" правоприменителя, будь то работник антимонопольного или судебного органа, всегда многократно увеличивается "емкость коррупционного рынка", резко возрастают коррупционные риски.

Наличие четкого, однозначного, законодательно определенного механизма исчисления размера административного штрафа, например от совокупной выручки правонарушителя, позволит в несколько раз снизить коррупционную составляющую по данной категории дел, повысит эффективность правоприменения (а следовательно, и регулятивного воздействия) административных норм, существенно сэкономит организационные ресурсы государственного органа при применении данных норм.

Практика применения ст. 14.32 КоАП РФ показывает, что при расчете оборотного штрафа от суммы выручки компании на рынке, на котором совершено правонарушение, штрафы, как правило, составляют от 0,5 до 1,1% от совокупной суммы выручки правонарушителя. Наказание для "монопродуктовой" компании (т.е. нарушителя, сумма доходов или расходов которого превышает 75% совокупного размера выручки от реализации всех товаров) рассчитывается в размере от 0,3 до 3% от суммы выручки на рынке, на котором совершено правонарушение (практически это и есть общая выручка).

Полагаем, что оптимальным вариантом в данном случае было бы законодательное закрепление расчета оборотного штрафа от совокупной суммы выручки правонарушителя. Данные о сумме общей выручки нарушителя можно получить в инспекции ФНС России по месту регистрации компании. Размер штрафа предлагаем установить в размере от 0,3 до 3% от совокупной суммы выручки компании при сохранении минимальной суммы штрафа в размере 100 тыс. руб. Это повысит эффективность и прозрачность механизма привлечения к административной ответственности за антиконкурентные соглашения, снизит коррупционные риски, уменьшит организационную нагрузку работников антимонопольных органов.