Действующее российское законодательство (а именно ст. 334.1 ГК РФ) предусматривает два основания возникновения залога. К ним относятся залог в силу договора и залог на основании закона при наступлении обстоятельств, установленных в нем. Иными словами, залог в силу закона предусматривает указание в нормах права на конкретное имущество, которое может быть предметом залога, а также указание на то, какое обязательство может быть обеспечено этим имуществом.

В римском праве выделялись такие «акты возникновения» залоговых правоотношений, как договор частных лиц, предписание закона и судебное решение. «При этом под частным распоряжением имелся в виду как «неформальный вещный договор» (pignus conventionale), так и «отказ в распоряжении на случай смерти» (pignus testamentarium)»[1].

Существуют несколько случаев, когда в законе предусматривается залог на основании закона. К таким случаям можно отнести:

товар, проданный в кредит, считается находящимся в залоге у продавца с момента передачи товара покупателю вплоть до его оплаты для обеспечения исполнения покупателем обязанности по оплате товара (п.5 ст. 488 ГК РФ);

получатель ренты в случае передачи под выплату ренты земельного участка или иной недвижимости имеет право залога на такое имущество для обеспечения обязательства плательщика ренты (п.1 ст. 587 ГК РФ);

обеспечение исполнения обязательств застройщика (ст.13 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»);

при залоге земельного участка, который приобретен с помощью кредитных средств банка либо иной кредитной организации, либо средств целевого займа (ст.64.1 Федерального закона «Об ипотеке»). Такой земельный участок признается находящимся в залоге с момента государственной регистрации права собственности заемщика на данный земельный участок;

в случае залога земельного участка, на котором размещены здания либо сооружения, которые были построены или приобретены с использованием кредитных средств банка либо иной кредитной организации, либо средств целевого займа (ст.64.2 Федерального закона «Об ипотеке»).

В определенных ситуациях залог на основании закона (например, залог товара, проданного в кредит) может быть исключен договором между сторонами.

Какого-либо различия между залогом в силу договора и залогом на основании закона в российском законодательстве не предусмотрено. Это подтверждается правилом, закрепленным п.2 ст.334.1 ГК РФ: «Правила настоящего Кодекса о залоге на основании договора соответственно применяются к залогу, возникшему на основании закона, если законом не установлено иное».

«Таким образом, при существовании залога в силу договора одного лица и залога в силу закона другого лица, их первоочередность будет устанавливаться в зависимости от того, какой залог возник раньше»[2]. Первоочередным (или предшествующим) в данном случае будет считаться залог, который возник раньше; последующим – возникший позднее. Старшинству залогов посвящена статья 342 ГК РФ.

Наиболее распространенным основанием возникновения залога является договор. К договору залога применяются общие правила о сделках, закрепленные в главе 9 ГК РФ, а обязательства, возникающие по такому договору, регулируются подразделом 1 раздела III ГК РФ, если иное не вытекает из закона. Необходимо отметить, что договор залога должен подчиняться общим принципам и началам гражданского законодательства.

Одной из основных характеристик договора является консенсуальность. Консенсуальный договор вступает в силу, а также обретает обязательность для сторон в момент заключения такого договора. Однако договор залога не всегда представляет собой консенсуальный договор. Причисление договора залога к консенсуальному или же к реальному зависит от конкретного вида залога. Так, в случае, когда заключаемый договор не предусматривает передачу заложенного имущества, то он вступает в силу в момент заключения договора, то есть такой договор признается консенсуальным. Если же при заключении договора о залоге имущество необходимо передать залогодержателю, то такой договор считается заключенным в момент передачи имущества обладателю залогового права, и такой договор признается реальным. «Однако стороны вправе и в последнем случае заключить консенсуальный договор, отметив это условие в договоре»[3].

Для того чтобы заключить договор, как правило, необходимо всего лишь согласование воли договаривающихся сторон. Однако немаловажную роль зачастую играет форма договора, поскольку последствием несоблюдения формы, предписанной законом, будет являться ничтожность договора. По общему правилу для договора залога предусмотрена простая письменная форма (п.3 ст.339 ГК РФ). Это означает, что для заключения договора необходимо составление документа, содержащего все существенные условия, а также подписание такого документа сторонами или уполномоченными ими лицами в надлежащей форме.

Существуют отдельные виды залога, которые требуют нотариального удостоверения при заключении договора. Например, нотариальному удостоверению подлежит договор залога в обеспечение исполнения обязательств по договору, который необходимо нотариально удостоверить (п.3 ст.339 ГК РФ).

Нотариальное удостоверение представляет собой совершение нотариусом на документе удостоверительной подписи. Действия по нотариальному удостоверению договоров залога вправе совершать не только

нотариусы, которые работают в государственных нотариальных конторах, но и занимающиеся частной практикой нотариусы. Удостоверение сделок, предусматривающих залог имущества, которые подлежат последующей государственной регистрации, осуществляется нотариусом с проверкой принадлежности такого имущества лицу, которое его закладывает (ст.55 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»)[4].

Некоторые договоры о залоге подлежат государственной регистрации. Так, согласно статье 10 Федерального закона «Об ипотеке», государственной регистрации подлежит договор об ипотеке. Государственная регистрация недвижимости регулируется ст.131 ГК РФ, а также Федеральным законом «О государственной регистрации».

В случае несоблюдения установленной в законе формы договора залога, а также при отсутствии государственной регистрации, такой договор будет считаться недействительным. Это означает, что «действия, совершенные в форме сделки, не обладают качествами юридического факта, способного породить те последствия, наступления которых ждали субъекты»[5]. Если сделка совершена с нарушением формы, то она признается ничтожной или абсолютно недействительной. Следствием признания договора залога недействительным выступает двусторонняя реституция. В случае с залогом если его предмет был передан залогодержателю, то он должен вернуть его залогодателю, имущество же, использованное как предмет залога, признается необремененнным залоговым правом.

Если говорить о сторонах договора залога, то ими выступают залогодержатель и залогодатель. Залогодержатель – это обладатель залогового права, тот, кто принял имущество в залог. Залогодержателем может быть любое дееспособное физическое или юридическое лицо. Залогодатель – это должник по обеспеченному залогом обязательству, тот, кто предоставляет имущество в залог. Согласно п. 1 ст. 335 ГК РФ, залогодателем может быть не только должник, но еще и третье лицо. В таком случае в залоговом правоотношении принимают участие три субъекта: кредитор, его должник и залогодатель. Имущество залогодателя в таких отношениях обеспечивается надлежащим исполнением обязательства должником перед кредитором. В случае надлежащего исполнения обязательства, обремененного залогом, права кредитора по отношению к залогодателю не осуществляются. Однако в случае нарушения должником своего обязательства, кредитор имеет право удовлетворения своих требований за счет заложенного имущества. Наиболее распространенной является ситуация, когда сам должник является залогодателем, обеспечивая при этом соответствующее исполнение обязательств своим собственным имуществом.

Залогодателем так же, как и залогодержателем, может быть как физическое, так и юридическое лицо. Поскольку залог предполагает вероятность продажи заложенного имущества, то залогодателем по договору залога может быть только дееспособное лицо. Также ст. 335 ГК РФ закрепляет возможность передачи в залог вещи только за лицом, которое является ее собственником.

ГК РФ содержит требования, касающиеся содержания договора залога. Так, согласно ст. 339 ГК РФ, существенными условиями такого договора являются предмет залога, его существо, размер и сроки исполнения обязательств, которые обеспечиваются залогом. Также договор залога должен содержать указание на то, у кого из сторон (залогодателя или залогодержателя) будет находиться заложенное имущество. Если в договоре отсутствует какое-либо существенное условие, то такой договор будет считаться незаключенным.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 8 от 01.07.1996 (в редакции от 24.03.2016) «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» помимо указанных в п.1 ст. 339 ГК РФ существенных условий договора залога называет также оценку предмета залога. В Постановлении также указано, что «если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из названных условий либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключенным. В случаях, когда залогодателем является должник в основном обязательстве, условия о существе, размере и сроках исполнения обязательства, обеспеченного залогом, следует признавать согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие условия»[6].

Залогодатель по договору залога может использовать заложенное имущество по назначению, а также извлекать плоды и доходы (п. 1 ст. 346 ГК РФ). Что касается залогодержателя, то он может пользоваться предметом залога в том случае, если это предусмотрено договором. При этом залогодержатель должен регулярно представлять залогодателю отчет об использовании предмета залога. Исключением является залог вещей в ломбарде, согласно которому залогодержатель не имеет права пользования и распоряжения заложенной вещью (п. 3 ст. 358 ГК РФ).

Залогодержателю по договору залога также может быть поручено извлекать из предмета залога плоды и доходы для того, чтобы погасить основное обязательство либо в интересах залогодателя.

Залогодатель обладает ограниченным правом распоряжения предметом залога. По общему правилу, залогодатель не может отчуждать заложенное имущество без согласия на то залогодержателя.

В соответствии с п. 2 ст. 342 ГК РФ, разрешается последующий залог, если он не запрещен законом. Это можно объяснить тем, что стоимость заложенного имущества, как правило, существенно превосходит сумму долга по основному обязательству, которое обеспечено залогом, и «требования последующего залогодержателя могут удовлетворяться из стоимости предмета залога после удовлетворения требований предшествующего залогодержателя»[7]. Если же кредитор по договору залога не хочет рисковать и не разрешает последующий залог, то такой запрет должен быть отражен в самом договоре.

Если предшествующими договорами залога не возбраняется последующий залог, то на залогодателя возлагается обязанность сообщения каждому последующему залогодержателю всей необходимой информации о существующих залогах данного имущества. В случае, когда залогодатель не известил залогодержателя о предшествующих залогах, договор последующего залога признается действительным, однако залогодателю придется возместить убытки, которые возникнут у залогодержателей в виду того, что они не знали о предшествующих залогах.

Итак, в законе выделяется два основания возникновения залога: залог в силу закона и залог на основании договора. На практике чаще всего встречается последний вид основания. Основания же возникновения залога в силу закона закреплены в конкретных нормах права. Однако существенных различий между залогом в силу закона и залогом в силу договора нет.

[1] Карабанова К. И. Залог в Российской Федерации: автореф. дис. … канд.юрид.наук. – М.: РГБ, 2003. – С. 53.

[2] Буркова Ю. А. Залог в силу закона // Бизнес в законе. – 2009. – № 1. – С. 270.

[3] Хрулева З. В. Указ.соч. – С. 51.

[4] «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» от 11 февраля 1993 г. № 4462-1 (ред. от 29.12.2015) [Электронный ресурс]. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».

[5] Хрулева З. В. Указ. соч. – С. 54.

[6] Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленум ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 г. (ред. от 24.03. 2016) «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» [Электронный ресурс]. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».

[7] Харсеева В. Л. Новое в залоговых правоотношениях // Теория и практика общественного развития. – 2014. – № 18. – С. 119.