Зачастую мы можем услышать, что помимо термина "контрафактный товар" звучат похожие с ним по смысловому значению "пиратская продукция", например, "пиратские диски", "пиратская версия", и "фальсифицированный товар". При этом они употребляются как синонимы. Тем не менее, назвать данные термины взаимозаменяемыми нельзя. Понятие "контрафактного товара" нами было установлено выше. Так что же такое "фальсифицированный товар" и "пиратская продукция"? Имеют ли они какое-либо соотношение?

Чаще всего термин фальсификации применяется к продуктам питания, косметическим средствам и лекарственным препаратам. Если мы обратимся к законодательству, то убедимся, что термин "фальсификация" не только встречается в нормативных правовых актах, но ему также дается легальное определение, правда применительно к конкретной продукции. Так в Федеральном законе от 12.04.2010 г. № 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" дается определение фальсифицированного лекарственного средства - лекарственное средство, сопровождаемое ложной информацией о его составе и (или) производителе. В свою очередь контрафактным лекарственным средством является лекарственное средство, находящееся в обороте с нарушением гражданского законодательства[1]. Как отмечает Т.Ю. Погосян, фальсифицированной продукцией является та, в которой намеренно изменен состав или существенные характеристики, о которых потребитель может и не узнать, пока не начнет их использовать[2]. Например, какие-либо компоненты в оригинальном лекарственном средстве заменены на более дешевые, при их употреблении здоровье человека не только не улучшится, но, напротив, может заметно пошатнуться.

До сих пор в научной литературе нет единого подхода к соотношению контрафактной и фальсифицированной продукции. Одни авторы считают, что фальсифицированная продукция является разновидностью контрафактной продукции. Другие, что контрафакция является разновидностью фальсификации[3]. Видимо, это связано с тем, что контрафактный товар всегда будет фальсифицированным, как отмечают большинство авторов, но фальсифицированный товар не всегда будет контрафактным, поскольку сам правообладатель, желая получить как можно большую прибыль с наименьшими затратами, может несколько нарушить технологию производства или заменить какие-либо компоненты наиболее дешевыми[4].

По нашему мнению, "контрафакт" не имеет никакого соотношения с понятием "фальсификация", как минимум потому, что данные термины имеют несколько разную сущностную составляющую. Как отмечается в литературе[5], контрафакция связана с нарушением исключительных прав, в то время как фальсификация - с нарушением технологии производства. Поэтому, мы считаем, что попытки установить, что их этих двух понятий шире или уже, не несет в себе какого-либо практического значения. Если мы обратимся к законодательству, то сможем заметить, что данное понятие встречается в законодательстве об обращении лекарственных средств, биологически активных добавках, медицинских изделиях и всевозможных продуктов питания[6]. В ст.238.1 Уголовного кодекса РФ (далее - УК РФ) предусмотрена отдельная ответственность за обращение фальсифицированных, недоброкачественных и незарегистрированных лекарственных средств, медицинских изделий и оборот фальсифицированных биологически активных добавок[7]. Более того, если бы контрафактные товары включали в себя понятие фальсифицированных товаров, то не было бы необходимости разделять их в законодательстве, достаточно было бы все объединить под общим термином "контрафакция".

Наконец, контрафактная продукция может быть качественной или наоборот, может быть явно выраженной или произведенной из тех же составляющих веществ, что и оригинальная, но в "ночную смену"[8]. Точно так же контрафактная продукция может быть фальсифицированной. Но соотношение и включение всех этих видов контрафактной продукции, по нашему мнению, не имеет смысла рассматривать.

Помимо термина "фальсифицированная продукция" часто встречается термин "пиратская продукция". Однако при рассмотрении данного термина вопросов возникает гораздо меньше по сравнению с предыдущим. Во-первых, он не закреплен в российском законодательстве вообще, а потому можно уже на данном этапе рассматривать его лишь как "бытовой" синоним "контрафакции". Во-вторых, если мы обратимся к иностранному законодательству, то увидим, что в некоторых странах термин "piracy" имеет такое же значение, что и "контрафакция" в российском законодательстве, но применяется лишь к авторскому праву. В связи с эти примечательно рассмотреть английский и русский аналог важнейшего международного документа в области интеллектуального права - Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (Соглашение ТРИПС). Ванглоязычнойверсиист. 61 СоглашенияТРИПСсодержитследующуюфразу: "members shall provide for criminal procedures and penalties to be applied at least in cases of willful trademark counterfeiting or copyright piracy on a commercial scale". Таким образом, Соглашение разделяет контрафакцию в сфере товарного знака, а термин "пиратство" употребляется применительно к авторскому праву[9]. В иностранной научной литературе авторы наделяют последний аналогичным значением. Например, DarrellPanethiere, рассматривая институт пиратства, также говорит лишь о нарушениях в сфере авторского права[10]. В Симпозиуме по поводу пиратства, прошедшего в Париже в сентябре 1989 года, применительно к данному термину также употреблялись нарушения в сфере авторского и смежных прав[11].

Теперь обратимся к русскоязычной версии Соглашения ТРИПС: "члены предусматривают уголовные процедуры и штрафы, которые применяются, по крайней мере, в случаях умышленного неправомерного использования товарных знаков или нарушения авторского права, совершенных в коммерческих масштабах"[12]. Как можно заметить, термины контрафакции и пиратства вообще не нашли своего отражения при переводе. Тем не менее, на наш взгляд, это не пробел или упущение переводчика. Такой подход был применен намеренно, чтобы не вводить в оборот термин, который не имеет отражения в российской законодательстве, поскольку его значение входит в наше понятие "контрафакция". Иными словами, российский законодатель применил достаточно широкий подход к понятию "контрафакта" по сравнению с зарубежным законодательством, включив в него не только нарушения в сфере товарных знаков, но и авторское, смежные права и нарушения в иных видах результатов интеллектуальной деятельности. Употребление термина "пиратства" нашло свое отражение лишь в быту и применительно к нашей стране используется как синоним слова "контрафакт".

Таким образом, понятие контрафактного товара имеет узкое значение в российском законодательстве, имея в виду, что не всякая "подделка" будет являться контрафактом, как ее воспринимают потребители. Для того, чтобы товар был контрафактным в правовом смысле, необходим ряд существенных признаков, упомянутых выше. Тем не менее, данный термин имеет более широкое значение, чем то, что употребляется в законодательстве зарубежных стран, в которых "контрафакция" рассматривается лишь применительно к сфере товарных знаков.

Однако понятное на первый взгляд определение контрафактного товара, тем не менее, не позволяет говорить о том, что в правоприменительной практике его выявление не вызывает проблем. Напротив, столь разнообразное видение сущности института "контрафактного товара" в научной литературе переносится и в практику, что не могло не привести к путанице и отсутствию единообразного подхода судей.

[1] Федеральный закон от 12. 04.2010 № 61-ФЗ (ред. от 29. 12.2015) «Об обращении лекарственных средств" // СПС «КонсультантПлюс».

[2] Цит. по Двоеглазову В.А. Соотношение понятий недоброкачественное, фальсифицированное и контрафактное лекарственное средство // Российский следователь. 2014. № 13 / СПС «КонсультантПлюс».

[3] Там же.

[4]Панов С.Л. Соотношение понятий «контрафактная», «фальсифицированная», «пиратская» продукция: теоретический аспект // Право и политика. 2008. № 2 / СПС «КонсультантПлюс».

[5]См., напр.: Родионова К.А., Сурник А.П. Контрафакция и фальсификация: общее и различие // Актуальные проблемы авиации и космонавтики. 2013. № 9, Рикер Н.С., Сурник А.П. Отличие контрафакции от фальсификации, и ущерб, причиненный ими правообладателю // Актуальные проблемы авиации и космонавтики. 2014. № 10 / СПС «КонсультантПлюс».

[6] См., напр.: «МУ 4. 1/4. 2. 2486-09. 4. 1/4. 2. Методы контроля. Химические и микробиологические факторы. Идентификация, в том числе в целях выявления фальсификации, соковой продукции из фруктов и овощей. Методические указания» (утв. Роспотребнадзором 20. 02.2009); Федеральный закон от 02. 01.2000 № 29-ФЗ (ред. от 13. 07.2015) «О качестве и безопасности пищевых продуктов" / СПС «КонсультантПлюс».

[7]Уголовный кодекс Российской Федерации от 13. 06.1996 № 63-ФЗ (ред. от 30. 03.2016) // СПС «КонсультантПлюс».

[8]Гаврилов Э.П. Контрафакция и интеллектуальные права // Патенты и лицензии. Интеллектуальныеправа. 2013. № 6.С. 10-24.

[9] World Trade Organization (WTO) - Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights (TRIPS Agreement) (Authentic text) // WIPO. URL: http: //www.wipo. int/wipolex/ru/details. jsp? id=12746

[10]PanethiereD. The Persistence of Piracy: the Consequences for creativity, for culture, and for sustainable development // Copyright Bulletin. July - September 2005. URL: http: //portal. unesco.org/culture/en/ev. php-URL_ID=28696&URL_DO=DO_TOPIC&URL_SECTION=201.html

[11]Copyright bulletin. Vol. XXIV, No. 1. Paris: Copyright Division, Unesco, 1 rue Miollis. 1990. 47 p.

[12]Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (Соглашение ТРИПС) // WIPO. [Электронный ресурс]. URL: http: //www.wipo. int/wipolex/ru/details. jsp? id=12746 (Дата обращения 28. 03.2016).