В предыдущем параграфе мы выделили две модели взаимоотношения следователя и защитника: модель противоборства и модель взаимодействия. Также определили, почему модель взаимодействия является более эффективной для проведения объективного, всестороннего, полного исследования уголовного дела.

Теперь следует определить, как должно строиться взаимодействие защитника и следователя согласно действующему УПК РФ, поскольку такое процессуальное взаимодействие зависит от четкого правового регулирования прав и обязанностей защитника и следователя.

«Единственным способом и механизмом взаимодействия следователя и защитника является уголовно-процессуальный кодекс. Если эти фигуры процесса действуют в рамках УПК, то не может существовать никаких проблем в их взаимодействии. Адвокат пользуется своими правами, следователь их соблюдает. Всегда проще взаимодействовать в рамках УПК, поскольку, это исключает всяческие взаимные претензии друг к другу».

Интервью адвоката, стаж 5 лет.

Во взаимоотношении следователя и защитника мы выделяем четыре области взаимодействия:

взаимодействие при вступлении в дело;

-взаимодействие при проведении следственных и иных

процессуальных действий;

взаимодействие при предъявлении обвинения;

взаимодействие при ознакомлении с материалами дела.

Непосредственное взаимодействие следователя и защитника

начинается с момента вступления последнего в дело. Защитник вступает в дело с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, за исключением случаев возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица, фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления или вручения ему уведомления о подозрении, применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу, либо с момента объявления лицу постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы, а также с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы, лица подозреваемого в совершении преступления.

Защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым либо его законными представителями, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. Если подозреваемый, обвиняемый самостоятельно не пригласил защитника, то по его просьбе следователь должен обеспечить участие защитника. В случае неявки приглашенного подозреваемым, обвиняемым защитника в течение пяти суток следователь вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае отказа принять меры к назначению защитника в порядке статьи 51 УПК.

Статья 49 УПК предусматривает, что в качестве защитников допускаются адвокаты. Допуск адвоката к участию в деле в качестве защитника осуществляется после предъявления им удостоверения адвоката и ордера. Данные документы, оформленные надлежащим образом, указывают на возможность осуществления адвокатом функции защиты прав и интересов подозреваемого, обвиняемого. В такой ситуации у следователя не возникает право допустить либо отказать во вступлении в дело защитнику, поскольку, данная процедура имеет скорее уведомительный, а не разрешительный характер. Также, исходя из позиции Конституционного суда РФ, выполнение процессуальных прав защитника предполагает наличие у него ордера на ведение уголовного дела конкретного лица и не ставится в зависимость от усмотрения должностного лица или органа, в производстве которых

находится дело [1] . Действующее процессуальное законодательство не случайно содержит формулировку «защитник участвует в уголовном деле» (ст. 49 УПК РФ), а не «защитник допускается к участию в деле» (ст. 47 УПК РСФСР). Между тем в литературе описываются случаи, когда следователи не допускали адвокатов в дело, несмотря на предъявление ими ордера и

17

удостоверения адвоката[2].

Статья 53 УПК РФ устанавливает право защитника присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в допросе обвиняемого,

подозреваемого, а также в иных следственных действиях, производимых с их участием. По общему правилу уголовно - процессуальное законодательство не содержит категоричного предписания обязывающего защитника участвовать в проведении следственного действия, однако, ходатайство подозреваемого, обвиняемого делает такое участие обязательным. Также адвокат обязан участвовать в следственном действии в случае, если его подзащитный является несовершеннолетним, либо, если он в силу физических и психических недостатков не может самостоятельно осуществлять защиту своих прав и законных интересов при проведении следственного действия.

Между тем, следует отметить, что в отличие от вступления в дело, взаимодействие защитника и следователя при проведении следственных действий носит разрешительный характер, поскольку защитник не производит, а именно участвует в следственном действии, инициатива его проведения, по общему правилу, исходит от следователя, кроме случаев, когда следственное действие проводится во исполнение ходатайства адвоката или с участием его подзащитного.

Участие защитника в следственном действии не есть пассивное присутствие при его проведении. Согласно статье 53 УПК РФ, защитник,

участвующий в производстве следственного действия, проводимом с участием его подзащитного, вправе давать своему доверителю краткие консультации, но лишь в присутствии следователя, задавать вопросы, допрашиваемым лицам только с разрешения следователя. Такой разрешительный порядок действует, поскольку, деятельность защитника при производстве следственного действия не должна нарушать намеченную следователем тактику допроса, очной ставки, проверки показаний на месте, предъявления для опознания и иных следственных действий.

Между тем в соответствии с частью 1 статьи 49 УПК РФ, защитник оказывает юридическую помощь подозреваемому и обвиняемому в течение всего производства по уголовному делу. Из этого положения вытекает право защитника предоставлять своему доверителю консультации по правовым вопросам, касающимся данного уголовного дела, и в другое время при встрече со своим подзащитным.

Также защитник вправе делать письменные замечания в протоколе следственного действия по поводу правильности и полноты записей в нем, но в силу статьи 167 УПК РФ не вправе отказаться от подписания протокола следственного действия. Все внесенные в протокол дополнения, замечания и исправления должны быть оговорены и удостоверены подписью защитника, участвовавшего в следственном действии. Нужно отметить, что следователь также наделен правом отвода вопросов защитника, но при этом имеет обязанность заносить отведенные вопросы в протокол. Что касается вопросов следователя, то закон содержит императивное предписание об исключении возможности задавать наводящие вопросы.

В случае если защитник участвует в следственном действии, для которого предусмотрен судебный порядок получения разрешения на его производство, до начала такого следственного действия защитник вправе потребовать от следователя предоставление судебного решения о производстве следственного действия, в случае отказа следователя вправе возражать против проведения следственного действия.

Вместе с тем праву защитника на участие в проведении следственных действий корреспондирует обязанность следователя обеспечить реализацию этого права посредством своевременного уведомления защитника о месте и времени их проведения, в случае если, защитник либо подозреваемый, обвиняемый заявляли ходатайство об участии в следственном действии. Факт игнорирования данного требования со стороны следователя является существенным нарушением процессуальных прав защитника, а также нарушением права на защиту подозреваемого, обвиняемого.

К следственным действиям, участие в которых защитника может оказать содействие в обеспечении законных прав и интересов подозреваемого, обвиняемого относится назначение и производство экспертизы. Следователь обязан вынести об этом постановление и ознакомить с ним подозреваемого, обвиняемого и иных участников процесса. Далее составляется протокол, подписываемый следователем и лицами, которые ознакомлены с постановлением. Ознакомление защитника с постановлением о назначении и производстве экспертизы в обязательном порядке должно пройти до производства экспертизы, поскольку, защитник может заявлять ходатайство о привлечении в качестве экспертов указанных им лиц либо о производстве судебной экспертизы в конкретном экспертном учреждении, о внесении в постановление о назначении экспертизы дополнительных вопросов к эксперту, заявить отвод, эксперту.

Участие защитника в следственных действиях имеет большое значение для объективного, полного, всестороннего исследования по делу, поскольку, на основе полученной информации, в ходе того или иного следственного действия, защитник вправе заявить соответствующее ходатайство направленное на собирание доказательств, либо о приобщении собранных материалов к делу в качестве доказательства. При проведении следственных действий защитник честно, добросовестно и разумно использует различные способы и приемы, которыми его наделил закон, и которые являются необходимыми, для защиты прав и интересов его доверителя, а также для установления обстоятельств смягчающих ответственность подзащитного либо подтверждающих его непричастность к совершенному преступлению.

Статья 171 УПК РФ содержит императивное предписание о том, что при наличии достаточных доказательств, дающих основание для обвинения лица в совершении преступления, следователь выносит постановление о привлечении данного лица в качестве обвиняемого. Следователь обязан вручить обвиняемому и его защитнику копию постановления о привлечении в качестве обвиняемого. До предъявлении обвинения защитнику должна быть обеспечена возможность встретиться с его доверителем, в связи с тем, что после предъявления обвинения следователь обязан допросить обвиняемого. В таком случае защитнику целесообразно заявить ходатайство о предоставлении ему свидания с его доверителем, поскольку, первые показания обвиняемого часто носят определяющий характер для построения линии защиты. Обвинение должно быть предъявлено не позднее трех суток с момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого в присутствии защитника. Также в соответствии со статьей 53 УПК РФ защитник вправе ознакомиться с протоколом задержания, с постановлениями о применении мер пресечения, с протоколами следственных действий, производимых с участием защитника либо подозреваемого, а также с иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому. Суть предъявления обвинения состоит в объявлении лицу постановления о привлечении в качестве обвиняемого и разъяснения сущности предъявленного обвинения следователем. После этого защитник в случае необходимости может самостоятельно разъяснить обвиняемому сущность предъявленного обвинения.

На стадии окончания предварительного следствия должностное лицо, в чьем производстве находится уголовное дело, т.е. следователь обязан ознакомить обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела, при этом защитник и обвиняемый не могут ограничиваться во времени, необходимом им для ознакомления с материалами дела. Адвокат знакомится с материалами дела, как правило, совместно с обвиняемым. До ознакомления с материалами дела защитнику может понадобиться свидание с обвиняемым наедине, то есть в отсутствие третьих лиц для согласования позиции в связи со ставшими известными материалами дела.

Защитник из материалов уголовного дела может выписывать любые сведения в любом объеме, а также снимать копии с материалов дела, в том числе с использованием технических средств. Процедура ознакомления регулируется статьей 217 УПК РФ и является одним из важнейших этапов движения дела, поскольку, следователем помимо подшитых и пронумерованных материалов уголовного дела для ознакомления также предъявляются вещественные доказательства, а по просьбе защитника или обвиняемого, фотографии, материалы аудио- и видеозаписи, киносъемки и иные приложения к протоколам следственных действий. В процессе ознакомления с материалами уголовного дела, состоящими из нескольких томов, обвиняемый и его защитник вправе повторно обращаться к любому из них.

Именно, исходя из анализа представленных материалов для ознакомления, строится позиция защиты, и могут быть выявлены допущенные следователем ошибки при проведении предварительного следствия.

Вместе с тем, не все материалы уголовного дела следователь обязан предоставить для ознакомления. В силу части 9 статьи 166 УПК РФ защитник не вправе знакомиться и делать выписки из материалов дела об участниках следственных действий, по которым принято решение о сохранении их личных данных в тайне. Соответственно, в таком случае исключается возможность ознакомления с протоколами следственных действий, несмотря на то, что они могут проводиться без участия защитника. В сложившейся ситуации со стороны следователя может допускаться злоупотребление правом, так как с целью дальнейшего сокрытия материалов дела следователь имеет возможность намеренно причислить такие протоколы следственных действий к тайне следствия

Таким образом, участие защитника на каждом из вышеперечисленных этапов может быть полезно как подозреваемому, обвиняемому, так и следователю. Защитник не пытается противостоять следователю, а лишь осуществляет возложенные на него законом функции за соблюдением прав и интересов своего доверителя, тем самым предотвращает допущение следователем процессуальных ошибок, в случае же возникновения таких ошибок и нарушений указывает на необходимость их устранения, используя при этом различные процессуальные инструменты, которыми защитника наделил закон.

[1] Определение Конституционного суда РФ от 22 апреля 2010 г. N 596-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Щедрина А.А. на нарушение его конституционных прав ч. 4 ст. 49 и ч. 1 ст. 53 УПК РФ» // Справочная правовая система «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru .

[2] Осин В.В. Кто защитит адвоката от незаконных действий следователя? // Адвокат. 2011. N 10. С. 41 - 52.

20