Итак, в предыдущем параграфе мы установили, что в рамках осуществления предварительного расследования имеется тенденция к нарушениям процессуальных прав защитника. Как показывает анализ нарушений следственные органы нередко пытаются противостоять осуществлению адвокатской деятельности.

Л.Д. Калинкина отмечает, что набор средств для защиты деятельности адвоката в УПК РФ предусмотрен - он не так уж и велик. Основным средством защиты для адвоката является слово - устное, письменное, облеченное в форму заявлений, ходатайств, жалоб. В любом случае каждая из указанных форм - по сути это обращения к суду либо руководителю следственного органа с той или иной просьбой по защите прав, свобод и законных интересов подзащитного. Такие адвокатские обращения, несомненно, должны быть мотивированными, содержать ссылки на нормы материального и процессуального права[1].

Практикующие адвокаты также говорят о том, что единственным способом защиты нарушенных прав является подача жалобы на незаконные действия следователя.

«Адвокат может защитить свои прав лишь путем обжалования действий и решений следователя, противоречащих законодательству».

Интервью адвоката, стаж 6 лет.

Таким образом, адвокат отстаивает и защищает свои процессуальные права, в рамках проведения предварительного расследования по делу, путем заявления жалоб на действия и решения дознавателя, следователя, в той части, в которой они затрагивают интересы подозреваемого, обвиняемого, а также участвовать при их рассмотрении судом. По результатам рассмотрения жалобы в случае, если действия дознавателя, следователя признаны незаконными и необоснованными, судья выносит постановление и обязует соответствующих должностных лиц устранить допущенное нарушение.

Также, согласно статье 124 УПК РФ, жалоба на действия и решения следователя может быть направлена руководителю следственного органа, который обязан рассмотреть ее в течение трех суток со дня получения и незамедлительно уведомить защитника о решении, принятом по жалобе, и о дальнейшем порядке его обжалования. В исключительных случаях, когда для проверки жалобы необходимо истребовать дополнительные материалы либо принять иные меры, допускается рассмотрение жалобы защитника прокурором в срок до десяти суток с извещением об этом заявителя.

Первая группа нарушений связанна с моментом вступления адвоката в дело, когда следователи отказывают в допуске даже при предъявлении адвокатом удостоверения и ордера. В таком случае, как правило, со стороны следователя поступают требования о предоставлении соглашения об оказании юридической помощи. Согласно Рекомендации по обеспечению адвокатской тайны и гарантии независимости адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности от 30.11.2009[2], разработанной ФПА РФ условия соглашения об оказании юридической помощи составляет предмет адвокатской тайны в этом случае.

Такое требование противоречит законодательству РФ, поскольку, ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31.05. 2002 г. содержит прямой запрет на требование от адвоката и его доверителя предъявить соглашение об оказании юридической помощи для вступления адвоката в дело.

Взаимодействие адвоката и следователя предполагает не только одностороннею деятельность следователя, направленную на воздержание от нарушения процессуальных прав защитника, но также и активность адвоката,

направленную на поддержание нормального взаимодействия со следователем, исключающую возможность злоупотребления правами.

С целью исключения возможности предъявления следователем требования к адвокату предоставить соглашение об оказании юридической помощи, для адвоката является целесообразным проинформировать следователя о том, что было заключено соглашение с конкретным лицом, а также заявить ходатайство об ознакомлении с постановлением о возбуждении и принятии к производству уголовного дела, с протоколами следственных действий, произведенных с участие подзащитного (в случае, если следственные действия уже проводились), а также с иными процессуальными документами, которые предъявлялись подзащитному.

Вторую группу составляют нарушения, связанные с проведением следственных действий по уголовному делу. Здесь, как правило, следователи также как и при вступлении в дело пытаются не допустить адвоката к участию в следственном действии.

Статья 53 УПК РФ устанавливает право защитника присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в допросе обвиняемого, подозреваемого, а также в иных следственных действиях, производимых с их участием в связи с осуществлением адвокатом защиты прав и интересов его доверителя. Участие в следственных действиях является именно правом адвоката, а не обязанностью. Исходя из этого, если защитник желает участвовать в производстве следственных действий по делу, для него представляется целесообразным заявить ходатайство об участии в производстве следственных действий, проводимом с участием его подзащитного. Заявление такого ходатайства поможет избежать нарушения его процессуальных прав на участие в следственных действиях, поскольку, следователь обязан своевременно уведомить защитника о месте и времени проведения следственных действий, в случае если, защитник либо подозреваемый, обвиняемый заявляли ходатайство об участии в нем.

В случае если следователь отказывает адвокату в участие в следственном действии, проводимым с его подзащитным даже при наличии ходатайства об участии в следственном действии, то такое поведение следователя может стать безусловным основанием для признания доказательств, полученных в результате проведения следственных действий, недопустимыми.

Таким образом, заявление ходатайства об участие в следственном действии поможет избежать нарушения процессуальных прав адвоката и произвола со стороны следователя.

Помимо недопуска к участию в следственном действии защитник может столкнуться с противодействием со стороны следователя непосредственно во время проведения того или иного следственного действия. Например, когда во время допроса или очной ставки следователь использует запрещенные тактические приемы, такие как наводящие вопросы, либо высказывает угрозы в адрес подозреваемого, обвиняемого.

В таких случаях, как правило, следователи пресекают всяческие попытки адвоката давать краткие консультации своему подзащитному во время проведения следственного действия.

Адвокаты отмечают, что многие следователи даже не подозревают о том, что согласно статье 53 УПК РФ адвокат может давать краткие консультации своему подзащитному прямо во время проведения следственного действия.

«Адвокат имеет право давать краткие консультации своему доверителю в ходе проведения следственных действий. Следователи, как правило, пытаются пресекать всяческие попытки адвоката, направленные на дачу консультации, более того многие из них считают такую активность адвоката незаконной, поскольку, они искренне не знают о существовании такой нормы в УПК РФ, которая позволяет защитнику консультировать его доверителя прямо во время следственного действия».

Интервью адвоката, стаж 5 лет.

В случае если адвокат сталкивается с подобным нарушением, представляется необходимым не отказываться от подписания протокола следственного действия, а напротив, настаивать на внесении в протокол письменных замечаний защитника, по поводу применения запрещенных тактических приемов со стороны следователя.

Еще одна группа нарушений процессуальных прав адвоката связанна с реализацией права на ознакомление с материалами дела. Данная область взаимодействия защитника и следователя является наиболее важно, поскольку, именно в этот момент адвокат и его подзащитный знакомится со всей информацией собранной в ходе предварительного расследования.

Наиболее распространенной проблемой, с которой может столкнуться адвокат в момент ознакомления с материалами дела является нарушение сроков на ознакомление. Согласно статье 217 УПК РФ защитник и обвиняемый не могут ограничиваться в сроках на ознакомление с материалами дела. Однако у следователя есть право установить определенный срок для данной процедуры. С целью избежания злоупотребления правом в этой области взаимодействия следователя и защитника Л. А. Казанцев предлагает не предоставлять следователю право на ограничение срока, а урегулировать этот вопрос законодательно, путем установления в УПК РФ определенного срока для ознакомления защитника и его подзащитного со всеми материалами дела в зависимости от объема конкретного дела[3].

Статья 217 УКП РФ закрепляет за защитником право знакомится со всеми материалами уголовного дела, снимать копии с документов, в том числе, с использованием технических средств, т.е. путем проведения видео - и фотосъемки. Такое право адвоката можно рассматривать как способ защиты от нарушения его процессуальных прав, так как оно позволяет защитнику ознакомится со всеми материалами дела в удобное для него время без присутствия следователя, подготовить сильную линию защиты по делу.

Конституционный суд РФ по данному вопросу сформировал такую позицию «ограничение права защитника выписывать из материалов, с которыми он был ознакомлен до окончания следствия, любые сведения и в любом объеме не имеют разумного основания, не могут быть оправданы интересами следствия или иными конституционно значимыми целями, допускающими соразмерные ограничения прав и свобод (части 3 статья 55 Конституции РФ)[4]».

Таким образом, своевременно заявленные обоснованные ходатайства могут помочь избежать нарушения прав адвоката либо стать основанием для обжалования незаконных действий следователя (например, в рамках проведения следственных действий).

Также, при нарушении следователем процессуальных прав адвоката основным способом защиты последнего в рамках УПК РФ является обжалование незаконных действий и решений следователя в суд либо руководителю следственного органа с требованием устранить допущенные нарушения. В соответствии со статьей 125 УПК РФ право обращения в суд возможно при обжаловании отказа в возбуждении или прекращении уголовного дела, а также при обжаловании решений и действий (бездействия) дознавателя, следователя и прокурора, которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо могут затруднить гражданам доступ к правосудию. В остальных случаях действия следователя могут быть обжалованы руководителю следственного органа.

Заключение

Таким образом, мы выделили две модели взаимоотношений следователя и защитника: модель противоборства и модель взаимодействия. Модель противоборствующего поведения предполагает наличие двух противоположных сторон, активно работающих не на достижение цели уголовного процесса, а на собственный интерес, путем собирания доказательств по делу. Задача законодателя в таком случае - обеспечить стороны равными процессуальными правами. Модель взаимодействия предполагает деятельность участников уголовного процесса, направленную на объективное, всестороннее, полное исследование уголовного дела и установление всех обстоятельств, подлежащих доказыванию.

Защитник при взаимодействии с органами предварительного расследования выполняет роль лица, которое следить за соблюдение прав и законных интересов своего подзащитного. За ним закрепляется процессуальное право реагировать на нарушения прав и интересов его подзащитного со стороны следователя и запускать механизмы по исправлению таких нарушений и предотвращению дальнейших.

Зачастую именно следователь выбирает противоборствующую модель поведения и допускает нарушения прав защитника. Нами выявлена система нарушений процессуальных прав защитника в рамках предварительного расследования.

Первая группа нарушений связанна с моментов вступления адвоката в дело, то есть когда на первоначальном этапе следователи стараются не допустить бескомпромиссных и принципиальных адвокатов в дело.

Вторую группу составляют нарушения связанные с проведением следственных действий по уголовному делу. В большинстве случае эти нарушения также выражаются в недопуске адвоката к участию в следственном действии.

Третья группа нарушений связанна с производством судебных экспертиз. Практика складывается так, что адвокат информируется о вынесении постановления о назначении экспертизы в момент ознакомления с ее результатами.

Четвертая группа нарушений характеризуется пренебрежением следователем требований, предусмотренных для ознакомления с материалами дела.

Основным способом борьбы с такими нарушениями для защитника представляется подача жалоб на незаконные действия следователя, а также своевременно заявленные обоснованные ходатайства, которые помогут избежать нарушения прав адвоката либо стать основанием для обжалования незаконных действий следователя (например, в рамках проведения следственных действий).

[1] Калинкина Л.Д. Ходатайства, заявления, жалобы как способ противодействия адвоката - защитника произволу судьи в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции. // Адвокатская практика. 2011. № 4. // Справочная правовая система «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru.

38

[2] Решение совета ФПА РФ от 30.11.2009 г. «Рекомендации по обеспечению адвокатской тайны и гарантии независимости адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности» // Справочная правовая система «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru .

39

[3] Казанцев Л.А. Право снимать копии с материалов уголовного дела принадлежит защитнику и до окончания предварительного расследования // Российская юстиция. 2003. № 11. С. 25.

[4] Постановление Конституционного Суд РФ № 11-П от 27.07.2000 г. «По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В. Маслова» // Справочная правовая система «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru.