Активное развитие франчайзинга было обусловлено становлением законодательного регулирования в области товарных знаков. В 1875 году в Британии был принят Закон о товарных знаках, которые предоставляют владельцу зарегистрированного знака монопольное право на его использование и привлечение к суду лиц, неправомерно использующих знак. После принятия закона знаки подлежали публикации, что давало возможность проверки на схожесть используемых знаков.

В 1870 году в США вышел закон, направленный на урегулирование регистрации товарных знаков, но закон был признан противоречащим Конституции, и регистрация не осуществлялась до выхода нового закона 1881 года.

В 1888 году, появилось законодательство, которое регулировало товарные знаки в Японии, в 1894 году - в Германии. В 1891 году было подписано Мадридское Соглашение о международной регистрации знаков.

Если говорить об истоках возникновения отношений договора коммерческой концессии в России, то первые предпосылки можно заметить еще в XVII веке, начало становления законодательства о товарных знаках - Новоторговый Устав 1667 года о клеймении изделий.

В эпоху Петра I был издан Указ об обязательном клеймении всех русских товаров особыми фабричными знаками. Но дальше становления законодательства о товарных знаках развития коммерческой концессии в этот период не наблюдается.

Следующий этап в отечественной истории развития коммерческой концессии отмечен в конце XIX столетия с введением самого термина «товарный знак».

В начале XX века в новом советском государстве существовали правовые основы для становления коммерческой концессии в ГК РСФСР 1922 г. Но его развитие было затруднено рядом факторов, одним из которых было стремление государства установить контроль над всеми сторонами жизни социума и, как следствие, подавление предпринимательской деятельности. Иной причиной явилось недопущение капитала в крупную промышленность.

Договор коммерческой концессии является относительно новым договором для нашего гражданского права.

Связано это также с тем, что исследованиям договора коммерческой концессии преимущественно посвящены работы, которые представлены во временном промежутке, ограниченном несколькими годами после принятия четвёртой части Гражданского кодекса Российской Федерации в 2006 году[5].

Слово «коммерческий» имеет латинское происхождение и переводится как «торговый». «Концессия» означает разрешение, уступку. Соответственно, при буквальном переводе термин «коммерческая концессия» означает «торговое разрешение» [44. С.79].

Однако, однозначно ответить на вопрос, что такое концессия, невозможно, так как на протяжении довольно длительного времени концессией охватывались самые разнообразные юридические конструкции.

Во-первых, под концессией понималось разрешение на занятие конкретной деятельностью.

Во-вторых, концессия является разрешением, выдаваемого частному лицу (физическому либо юридическому) заниматься деятельностью, которая осуществляется по общему правилу государством. Другими словами, при такого рода концессии власти делегируют свои полномочия – предоставляют частным лицам право осуществлять публичные функции.

До принятия ГК РФ в период нэпа под концессией понимается передача государством в пользование частным лицам имущества, которое представляет исключительную собственность государства, на условиях раздела продукции, произведенной в результате использования такого имущества. При этом под концессионным договором обычно понимался договор, согласно которому государство на возмездной и срочной основе предоставляет иностранному инвестору исключительное право на осуществление конкретной деятельности и передаёт иностранному инвестору право собственности на продукцию и доход, полученные в результате подобной деятельности. Сейчас подобные договоры называются соглашениями о разделе продукции.

На сегодняшний день термин «концессия» употребляется в значении согласно Федеральному закону «О концессионных соглашениях» [15]. Но рассмотренный в этих законах договор государственной концессии не имеет ничего общего с коммерческой концессией.

Кроме этого, существовало определении концессии, закрепленное в ст. 37 «Договор концессии участка лесного фонда» Лесного кодекса РФ [6]. По договору концессии участка лесного фонда одна сторона обязуется предоставить иной стороне на срок от 1 года до 99 лет право возмездного пользования на определенных условиях лесными ресурсами на соответствующем участке лесного фонда.

Исходя из аналогии зарубежного опыта и исходя из общей концепции рыночной экономики, в отечественное законодательство были введены новые нормы о целом ряде нетипичных для российской правовой системы институтов, одним из которых является коммерческая концессия. Стоит отметить, что процессы формирования института договора коммерческой концессии в России и в зарубежных странах некоторым образом отличаются друг от друга.

В отличие от Российской Федерации, за рубежом отношения коммерческой концессии возникали в экономике естественно и лишь после этого, соответственно, были нормативно закреплены. Тогда как в России изначально данные отношения были урегулированы правом, а впоследствии уже стали активно развиваться.

Некоторые авторы, в частности, П.С. Полушкин, выделяют два основных этапа развития договора коммерческой концессии в России:

- официальное возникновение правового института коммерческой концессии, связанное с принятием второй части ГК РФ в 1996 году;

- фактическое появление первых элементов отношений в области коммерческой концессии в России в 80-е года XX века [53.С.82].

Если обратиться к советским временам, то стоит отметить, что коммерческой концессии как договорной конструкции не существовало. Объяснимо это рядом причин, в частности, ни дореволюционное, ни социалистическое право не рассматривало возможность развития предпринимательских отношений, таким образом, в силу сложившегося на тот момент государственно-политического строя и правовой системы.

М.Ю. Марченко отмечал, что в 90-е годы в России арендодатель по договору аренды помещения передавал не только само помещение, но и товарный знак, который принадлежал компании-арендодателю (с целью, чтобы арендатор осуществлял коммерческую деятельность не за счёт арендодателя, но в его интересах и с «продвижением» товарного знака последнего) [59. С. 166]. Из этого можно сделать вывод, что необходимость законодательного урегулирования условий заключения и в целом создания института коммерческой концессии, прежде всего, была вызвана возрастающей популярностью такой схемы. Также после детального регулирования данных отношений появились дополнительные возможности для взимания платы в бюджет государства, что не могло не представлять еще один мотив для разработки законодательной базы.

В 1990-х годах российский парламент приступил к работе над главой 54 Гражданского кодекса Российской Федерации, так как практика использования договоров коммерческой концессии на территории России отсутствовала. Однако нормативная база в отношении договора коммерческой концессии не стала катализатором активного развития экономики России. В главе 54 ГК РФ содержались ограничения в отношении прав сторон договора коммерческой концессии. Ограничения отнюдь не способствовали использованию коммерческой концессии как новой и отвечающей всем современным требованиям договорной конструкции в ходе предпринимательской деятельности. В частности до 2011 года, согласно положениям ст. 1030 ГК РФ, вознаграждение по договору коммерческой концессии выплачивалось пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых либо периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, которые передавались правообладателем для перепродажи либо в другой форме, которая предусматривалась договором. Такие положения приводили к отрицательной возможности включения в договора смешанных моделей платежей, а именно начального взноса вкупе с периодическими платежами, несмотря на то, что сложившаяся мировая практика уже имела ряд подобных примеров.

Наличие противоречий в положениях главы 54 ГК РФ в итоге привело к тому, что предприниматели, намеревающиеся урегулировать отношения путём заключения договора коммерческой концессии, не опирались на существующую договорную конструкцию и нормы главы 54 ГК РФ, а использовали общие положения ГК РФ о продаже (перепродаже) товаров и услуг, нормы о предоставлении права использования на отдельные объекты интеллектуальной собственности.

В результате этого, а также необходимости развития и поддержки предпринимательства и возникла необходимость сформировать законодательную базу, отвечающую всем современным вызовам и потребностям, используя для этого практику зарубежных стран, ведущих организаций и предприятий России и мира. В законодательство был внесен ряд изменений Федеральным законом № 216-ФЗ от 18.07.2011 [12]. Например, были модифицированы ограничения для сторон договора коммерческой концессии с той целью, чтобы договор коммерческой концессии по российскому праву был так же детально проработан, как это реализовано за рубежом.

Таким образом, в России правовое регулирование договора коммерческой концессии появилось в связи с введением в 1996 году части второй Гражданского кодекса Российской Федерации в главе 54.