В Российской Федерации в условиях рыночного производства товаров недостаточно просто произвести товар, нужно организовать сбыт с целью получения максимальной прибыли от его реализации. Безусловно, именно коммерческая концессия представляет один из максимально эффективных способов осуществления разного рода предпринимательской деятельности, так как обеспечивает дополнительную прибыль и содействует продвижению на рынок работ, товаров и услуг, которые производятся либо продаются правообладателем, с одной стороны, а с другой – предоставляет возможность предпринимателям заимствовать необходимый опыт, в т.ч. по управлению и организации бизнес-процессов в целом у ведущих компаний [39.С.114].

Договор коммерческой концессии получил легальное закрепление с принятием в 1996 году второй части гражданского кодекса РФ (глава 54 «Коммерческая концессия») [4].

Термин «коммерческая концессия» избран законодателем как наиболее близкий по смыслу к активно используемому правопорядками многих стран понятию «франчайзинг» [37. С. 107].

По договору коммерческой концессии правообладатель обязуется предоставить пользователю право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав правообладателя, а пользователь обязуется выплатить вознаграждение. Договор является консенсуальным, возмездным, двустороннеобязывающим.

Договору коммерческой концессии как самостоятельному гражданско-правовому договору присущи определенные характерные черты (признаки), которые отличают его от других типов договорных обязательств:

В качестве сторон договора (правообладателя и пользователя) могут выступать только лица, которые осуществляют предпринимательскую деятельность: коммерческие организации или индивидуальные предприниматели.

Необходимым элементом предмета договора выступает предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных прав.

По договору пользователю предоставляется только право использовать соответствующие исключительные права, которые принадлежат правообладателю, без их передачи (уступки) контрагенту.

Принципиальное значение имеет цель предоставления пользователю права использовать комплекс исключительных прав, которые принадлежат правообладателю, - осуществление предпринимательской деятельности как правообладателем, так и пользователем.

Значительной спецификой отличаются содержание договора, права и обязанности его сторон. Правообладатель должен оказывать пользователю техническое и консультативное содействие, обучать его работников, контролировать качество производимых товаров (работ, услуг). Пользователь в свою очередь обязан соблюдать инструкции правообладателя.

Несмотря на полную экономическую зависимость от правообладателя, пользователь сохраняет юридическую самостоятельность и действует в имущественном обороте от своего имени при условии информирования покупателей (заказчиков) о том, что он использует исключительные права правообладателя.

Договор может включать условия о различного рода ограничениях деятельности пользователя [26. С. 273].

Коммерческой концессии не свойственно точное указание на цель заключения договора, хотя она и может быть обозначена в договоре. Но, права, которые передаются по указанному договору, могут быть использованы лишь в предпринимательской деятельности. Особенность данного договора заключается также в том, что коммерческой концессии присуще постоянное и тесное сотрудничество сторон.

Цель рассматриваемого договора заключается в содействии продвижению на рынке товаров (работ, услуг), производимых (продаваемых) правообладателем. Пользователь обычно является производителем (продавцом) данных товаров (работ, услуг). Указанный договор призван обслуживать процесс производства, торговли либо оказания услуг. Он выступает в качестве дополнения для профилирующих договоров купли-продажи, подряда, комиссии и др. Пользователь вместе с исключительными правами, которые выступают средством индивидуализации основного производителя, получает и его товары (производственные навыки и опыт). Правообладатель в свою очередь, расширяет свой сбыт, обеспечивая себе возможность в последующем продавать партии товаров через пользователя.

Производность договора коммерческой концессии от основных договоров не означает, что первый является акцессорным обязательством по отношению ко второму. Производность концессии получает проявление в экономической, а не в правовой области. В результате этого вполне возможна ситуация, при которой в концессию передаются лишь средства индивидуализации предпринимателя, а никаких других договоров не заключается. Но экономического смысла это в подавляющем большинстве случаев не имеет.

Предоставление комплекса исключительных прав на использование объектов интеллектуальной собственности позволяет рассматривать договор как разновидность лицензионных договоров.

Договор коммерческой концессии заключается в целях создания новых хозяйственных комплексов (магазинов, ресторанов, гостиниц и т.п.), расширения сети рынков сбыта товаров и услуг под фирмой правообладателя. Данный фактор и выступает отличием от традиционных лицензионных договоров, которые позволяют лицензиату использовать отдельные объекты интеллектуальной собственности – изобретение, полезную модель, товарный знак, литературное произведение и иные охраняемые объекты, права на которые принадлежат лицензиату.

Важно подчеркнуть следующее, договор коммерческой концессии в российском гражданском праве имеет свое место в системе договоров. Оно определяется самобытными целями, самостоятельным предметом (в качестве которого выступает определенная разновидность общественных отношений) и отнесением к числу самостоятельных определенной совокупностью норм-правил поведения, которые явно свидетельствуют о специфическом характере договора коммерческой концессии. Соответственно первым и самым важным критерием, который определяет самостоятельный характер рассматриваемой договорной конструкции, выступает цель, которую намерены достичь стороны договора [39.С.38]. Исходя из легального определения договора коммерческой концессии, такая цель получает выражение в получении прибыли одной стороной в результате пользования совокупностью исключительных прав, которые принадлежат правообладателю.

Проблема в определении правовой природы договора коммерческой концессии заключается в том, что он опосредует комплексные обязательственные правоотношения. Как отмечают некоторые авторы, не предусмотренное законодательством раскрытие понятия коммерческой концессии влияет на существование самых разных взглядов на ее правовую природу и сущность[39.С.38]. Такие понятия как «концессионное соглашение» и «коммерческая концессия» схожи по терминологическому составу, однако различны по содержанию.

Представляется, что законодатель в ГК РФ в ст. 1027 вполне четко определяет содержание договора коммерческой концессии. Соответственно содержание рассматриваемой договорной конструкции представляет второй определяющий критерий соответствующего договора.

Определение правовой природы договора коммерческой концессии через традиционное установление правовых характеристик, как то: двусторонний, двусторонне обязывающий, возмездный, консенсуальный, каузальный, срочный или бессрочный позволяет определить специфику правового регулирования соответствующей договорной конструкции.

Таким образом, договору коммерческой концессии присущи следующие отличительные черты:

- особый субъективный состав;

- предметом выступает комплекс исключительных прав;

- цель данного договора заключается в создании единой сети по предоставлению товаров, работ, услуг;

- юридическая независимость пользователя, который действует в имущественном обороте от собственного имени, уведомляя клиентов, что он использует исключительные права правообладателя.