Статья 432 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) к существенным условиям относит условие о предмете договора, условия, которые названы в нормативных правовых актах как существенные либо необходимые для договоров этого вида, а также все те условия, касательно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение [3].

Определяя предмет договора необходимо подчеркнуть, что его нужно максимально точно конкретизировать, указать непосредственный объём правомочий, в котором возможно использовать комплекс исключительных прав, которые сопутствуют и имеют связь с ними прав и обязанностей, в частности, деловую репутацию.

Например, общество с ограниченной ответственностью «Медиа-Лайф» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Интерстиль» о признании договора-соглашения незаключенным и о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Интерстиль» неосновательного обогащения. Исковые требования были удовлетворены в полном объеме.

В своей апелляционной жалобе ответчик ссылался на то, что вывод суда об отсутствии согласия сторон касательно условий договора коммерческой субконцессии (в частности, размера вознаграждения за пользование комплексом исключительных прав) не соответствует материалам дела. Между истцом и ответчиком был подписан предварительный договор-соглашение, согласно которому на ответчика возлагалась обязанность передать истцу права на открытие магазина BoConcept.

С целью подтверждения своих обязательств по предварительному договору истец должен был перечислить на расчетный счет правообладателя конкретную сумму. По истечении срока действия предварительного договора основной договор подписан не был, денежные средства истцу возвращены не были.

При рассмотрении дела, суд первой инстанции исходил из того, что п. 3 ст. 429 ГК РФ установлено, что предварительный договор должен содержать условия, которые позволяют определить предмет и иные существенные условия основного договора. Суд апелляционной инстанции справедливо согласился с выводами суда первой инстанции касательно того, что предварительный договор не определял условия, позволяющие установить предмет, цену и иные существенные условия основного договора. Это позволило сделать вывод, что существенные условия основного договора коммерческой субконцессии определены не были, в связи с чем договор-соглашение являлся незаключенным и соответственно не влек за собой возникновения между сторонами взаимных прав и обязанностей [57].

Фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, коммерческая информация, ноу-хау определяют предмет договора коммерческой концессии и особенности обязательственных отношений. Типичным для данных договоров выступает передача прав на обозначения, индивидуализирующие товары, работы и услуги, прежде всего товарные знаки и знаки обслуживания.

Коммерческое обозначение представляет общеизвестное незарегистрированное наименование, которое применяется предпринимателем. Его охрана предусмотрена ст. 8 Парижской конвенции об охране промышленной собственности 1883 г. [1] и ст. 1539 Гражданского кодекса РФ.

Коммерческая информация представляет любые эксклюзивные сведения технологического, технического, экономического, методического и организационного характера (в том числе ноу-хау, специфические секреты организации маркетинга, рекламы и т.д.), которые касаются различных аспектов деятельности правообладателя.

Объём использования пользователями исключительных прав определяется договором, причем в нём могут устанавливаться минимальный и (или) максимальный объёмы, с указанием или без указания территории использования применительно к конкретной области предпринимательской деятельности (продажа товаров, полученных от правообладателя либо произведенных пользователем, осуществление другой торговой деятельности, выполнение работ, оказание услуг). При установлении минимального объёма пользователь свободен в наращивании соответствующего бизнеса, но не должен опускать его объём ниже согласованных размеров, при установлении максимального – правообладатель регулирует его распределение и старается не допустить возникновения конкуренции между пользователями его исключительных прав [25. С. 777].

Стоит отметить, что отсутствует чёткое различие между предметом и объектом договора коммерческой концессии.

Многие отечественные правоведы ставят под сомнение такое условие как коммерческая тайна или секреты ноу-хау, а именно, является ли они существенными [36.С.24].

Действительно, многими организациями засекречиваются не только списки клиентов либо контрагентов, но и некоторые технические решения (изобретения).

Также стоит отметить, что правообладатели, которые предоставляют пользователю комплекс исключительных прав, передают не только объекты, которым предоставлена правовая охрана в связи с их регистрацией в ФСИС, но и объекты которые вообще невозможно зарегистрировать.

Условие о цене является существенным для договора коммерческой концессии. В Гражданском кодексе РФ диспозитивно предусмотрено, что вознаграждение выплачивается пользователем в форме фиксированных разовых либо периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров либо в другой форме, которая предусматривается договором. На практике вознаграждение включает две части: своеобразная «входная плата» за присоединение к сети правообладателя и последующих периодических платежей, которые определяются по твёрдой шкале либо в процентах от выручки.

Существенную роль в практике играет условие о сроке действия договора коммерческой концессии. В соответствии с п.1 ст. 1027 ГК РФ на правообладателя возлагается обязанность по предоставлению пользователю права использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав на срок или без указания срока. В случае, если договор коммерческой концессии заключается без указания срока, то правоотношения сторон регулируется положением о том, что каждая из сторон вправе во всякое время отказаться от договора, поставив в известность об этом иную сторону за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок, что следует из п. 1 ст. 1037 ГК РФ. Таким образом, условие о сроке действия договора коммерческой концессии, в том числе в виде срока действия договора, заключенного без указания срока, всегда присутствует в договоре коммерческой концессии.

Существенным условием также следует обозначить область предпринимательской деятельности и способы использования комплекса исключительных прав. Это существенное условие договора коммерческой концессии регулирует то, как пользователь имеет право непосредственно использовать предоставленный ему объём исключительных прав.

Требование к качеству товаров, работ и услуг также выступает существенным условием. Это условие защищает не только права пользователя, который обладает правом требования от правообладателя передачи документов, которые позволяют ему выпускать товары согласно требованиям к их качеству, а также представляет гарантию прав правообладателя, так как он способен расторгнуть договор, если пользователь неоднократно нарушил требования к соответствующему качеству [34. С. 244]. Также это условие защищает права потребителей, которые должны получать товары и услуги одинакового качества от любых пользователей договора коммерческой концессии.

Таким образом, к существенным условиям договора коммерческой концессии относятся:

- предмет, предоставленный комплексом исключительных прав во главе с товарным знаком и некоторыми обязательствами (по взаимодействию и контролю);

- существенное условие, которое необходимо в силу указания в законе о вознаграждении.