Сегодня все больше говорится о том, что индустриальная стадия развития общества перешла в информационную, в котором основным объектом охраны и защиты является информация.

Информация, отражая реальную действительность, интегрируется во все направления деятельности государства, общества, человека. С появлением новых информационных технологий, основой которых является внедрение средств вычислительной техники, связи, систем телекоммуникации, информация становится постоянным и необходимым атрибутом обеспечения деятельности государства, юридических лиц, общественных организаций и граждан. От ее качества и достоверности, оперативности получения зависят многочисленные решения, принимаемые на различных уровнях.

Если кратко определить понятие информация, то это сведения передаваемые людьми устно письменно или иной формой. Однако, с определением данного понятия возникают определенные сложности. Это в первую очередь связано с тем, что понятие «информация» используется во всех областях науки, в том числе и в праве. Данное понятие многозначно и интерпретируется в зависимости от сферы применения.

В переводе с латинского языка «информация» (information) - это разъяснение, изложение; то есть речь идет о сведениях (или их совокупность), о предмете, явлении и процессе окружающего мира. Сегодня нет устоявшегося и исчерпывающего толкования этого термина. Приведем некоторые из существующих.

С.И. Ожегов в словаре русского языка определяет информацию как: 1) сведения об окружающем мире и процессах, в нем происходящих; 2) сообщения о положении дел, о состоянии чего-нибудь. И это верно, ведь большинство общественных отношений возникает именно по поводу информации как сведений и сообщений во время ее создания, распространения, преобразования и потребления. Информация есть продукт отражения в сознании субъектов реальных явлений, предметов и процессов, существующий в объективной форме независимо от создателя, и обладающей свойствами воспроизводимости, или копируемости[1].

Похожие определения давали и другие ученые.

Для того, чтобы очертить информацию в правовом контексте, мы должны выделить следующие юридически значимые признаки, которые обусловливают специфику информации как объекта правового регулирования. К таким признакам чаще всего относят:

- нематериальный характер («самостоятельность относительно носителя», то есть ценность информации заключается в ее сути, а не в материальном носителе, на котором она зафиксирована);

- субъективный характер («информация возникает в результате деятельности субъекта, наделенного сознанием», то есть она является результатом интеллектуальной деятельности);

- необходимость объективации для включения в правовой оборот;

- количественная определенность;

- возможность многоразового использования;

- хранение информации в субъекте, который передает ее;

- способность к воспроизведению, копированию, сохранению и накоплению.

Итак, информация - это многофункциональный объект. Она создается и применяется во всех сферах деятельности и обеспечивает выполнение разносторонних функций и задач, стоящих перед самыми разными субъектами.

Если рассматривать информацию в контексте информационного общества, то она (информация) вместе со знаниями выступает главным продуктом и основой его функционирования.

Информация выступает объектом информационных отношений, которые связаны с реализацией права на информацию и информационной деятельностью в области создания, сбора, получения, использования, распространения и хранения информации. Как отмечает Бачило И.Л., информация становится поистине новым источником энергетики человеческого бытия - такого ресурса, который самым теснейшим образом связан с самим обществом и его отдельными составляющими. Информация улавливается и создается, используется и снова воспроизводится в прежней и новой форме. Это - неиссякаемый источник познания и изменения окружающего мира. В своем роде это тот «perpetuum mobile», о котором человечество мечтало многие века[2].

По способу отражения, приемлемым для человека, информация делится на следующие основные виды: звуковая, текстовая, числовая, графическая, комбинированная информация.

Конфиденциальность отношений юриста и клиента, соблюдение профессиональной юридической тайны ( legal professional secrecy) является фундаментальной традицией в мировой юридической практике. Там, где господствует право, занавес конфиденциальности не может быть поднят даже если скрытые сведения имеют существенное значение для дела. Публичный интерес в «правильном» судебном решении в данном случае отходит на второй план. Адвокатская тайна, как принято считать, по качественным признакам является профессиональной тайной. Тайна, как правовая категория, начинает формироваться именно тогда, когда она становится документированной. Поскольку профессиональная деятельность, как профессиональное знание, защищалась на уровне секретности, то развитие тайны вело к формированию ее как экономической категории, и закреплялось ее правовым статусом.

Тайна рассматривается как информация, в ее количественном и качественном выражении. Например, количественная характеристика определяет тайну как интересы конкретного человека, интересы определенных групп (объединений) и интересы государства, и рассматривается, соответственно, как личная, корпоративная и государственная тайны.

По качественным признакам выделяют следующие виды тайны: служебная (военная, экономическая, политическая, предварительного следствия, и т.д.), профессиональная (адвокатская, банковская, врачебная, коммерческая, тайна исповеди и др.).

Базовым признаком всех видов тайны следует признать, с одной стороны, экономический признак, то есть убытки, которые могут быть вызваны в результате разглашения тайны и, с другой стороны, защиту тайны, который тоже имеет экономическую основу. Например, важным фактором защиты тайны является то, что расходы на защиту тайны не должны превышать возможных потерь (убытков), которые могут быть нанесены при разглашении тайны. К основным признакам следует отнести и режим секретности, то есть то, что определяет собственно тайну. Как в количественном, так и качественном подходах лежит фундаментальный принцип убыточности, то есть вред, который может быть причинен лицу, группе лиц или государству в целом. Итак, тайна, как правовая категория, определяет соотношение интересов личности, социальных групп (групп лиц) и государства, то есть здесь закладывается исторический прецедент формирования основ частного и публичного права.

Понятие адвокатская тайна в литературе исследуется дано и разные исследователи в ее составляющие элементы включают различные категории, в связи с чем, адвокатская тайна определяется по разному. Приведем некоторые определения. Адвокатская тайна - сведения, полученные адвокатом в связи с оказанием юридической помощи[3], которые могут быть как благоприятными, так и неблагоприятными для клиента[4], факт обращения и условия, побудившие к этому, сведения о преступлении, его участниках, данные о личной жизни клиента, сведения из материалов дела, переписка, материалы адвокатского досье[5], условия договора об оказании юридической помощи[6], суть консультаций, советов и разъяснения[7], сведения, которые могут нанести ущерб клиенту[8] и т.д. Также существует мнение, что адвокатская тайна является родовым понятием и подразделяется на тайну судебного представительства и тайну судебной защиты.

С учетом исследованных позиций, можно сформулировать следующее определение понятия адвокатская тайна: это сведения, полученные адвокатом в процессе выполнения профессиональных обязанностей, разглашение которых может нанести ущерб физическому или юридическому лицу (клиенту).

Системное толкование правовых позиций КС РФ и Европейского Суда дает основание считать адвокатскую тайну «привилегией на адвокатский совет», которая должна обеспечивать такие основополагающие принципы правосудия как право на квалифицированную юридическую помощь, включая право на защиту в уголовном процессе, а также состязательность сторон, как гарантию справедливого судебного разбирательства.

Такой подход отличает предмет адвокатской тайны от предмета иных охраняемых профессиональных тайн.

Предметом адвокатской тайны является факт обращения к адвокату, мотивы, побудившие к обращению, отказ адвоката от поручения и его мотивы, условия договора об оказании юридической помощи, документы, переданные адвокату клиентом, суть консультаций, советов и разъяснений, правовые документы, составленные адвокатом, сведения, полученные из материалов дела, процессуальные действия адвоката, направленные на реализацию прав клиента, сведения о личной жизни клиента и членов его семьи, любые другие сведения, которые могут быть разглашены только с разрешения клиента.

Адвокатская тайна рассматривается в двух аспектах, а именно: тайна клиента (факт и мотивы обращения, сведения о личной жизни и т.д., которые не могут быть разглашены без разрешения клиенту) и тайна адвоката (условия договора, суть консультаций, советов и разъяснений, содержание правовых документов, составленных адвокатом, сведения из материалов дела и т.п.. Тайна клиента является определяющей, поскольку, в широком смысле, и тайна адвоката секрет клиента.

Под защитой профессиональной юридической тайны надо понимать совокупность правовых средств, направленных на определение объема конфиденциальных сведений, а также на установление:

обязанности юриста сохранять конфиденциальность сведений, относящихся к профессиональной тайне;

права (привилегии) юриста отказаться предоставлять информацию, которая является профессиональной тайной, третьим лицам;

обязанности государственных органов, физических и юридических лиц воздерживаться от попыток незаконного получения сведений, которые относятся к профессиональной тайне;

ответственности за разглашение сведений, которые относятся к профессиональной тайне.

Важность сохранения юридическим советником профессиональной тайны обусловлена, во-первых, тем, что только таким образом возможно побудить клиента дать полную информацию относительно обстоятельств дела, без чего оказать юридическую консультацию просто невозможно. Клиент не должен опасаться разглашения юристом конфиденциальных сведений ни третьим лицам, ни суду, ни другим государственным органам. Во-вторых, западная юридическая традиция считает законодательную защиту конфиденциальности отношений юриста и клиента ( Attorney - Client Privilege) необходимым элементом обеспечения равенства сторон в соревновательной системе судебного производства. В соответствии с Законом «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» сохранение адвокатской тайны является профессиональной обязанностью адвоката.

Согласно законодательству адвокатской тайной является любая информация, которая стала известна адвокату, помощнику адвоката, стажеру адвоката, лицу, находящемуся в трудовых отношениях с адвокатом, о клиенте, а также вопросы, по которым клиент ( лицо, которому отказано в заключении договора о предоставлении правовой помощи из предусмотренных Законом оснований) обращался к адвокату, содержание советов, консультаций, разъяснений адвоката, составленные им документы, информация, хранящаяся на электронных носителях, и другие документы и сведения, полученные адвокатом при осуществлении адвокатской деятельности.

Обязанность хранить адвокатскую тайну распространяется на адвоката, его помощника, стажера и лиц, находящихся в трудовых отношениях с адвокатом, а также на лицо, в отношении которого прекращено или приостановлено право на занятие адвокатской деятельностью. Адвокат, адвокатское бюро, адвокатское объединение обязаны обеспечить условия, исключающие доступ посторонних лиц к адвокатской тайне или ее разглашение.

Лица, виновные в доступе посторонних лиц к адвокатской тайны или ее разглашении, несут ответственность согласно закону.

Для обеспечения адвокатской тайны, законодатель устанавливает особые правила проведения обыска в помещении где работает адвокат.

В целях обеспечения соблюдения требований по адвокатской тайне при проведении указанных процессуальных действий представителю совета адвокатов региона предоставляется право задавать вопросы, подавать свои замечания и возражения относительно порядка проведения процессуальных действий, которые указываются в протоколе.

Гарантии защиты адвокатской тайны предусмотрены даже в случае осуществления обыска или осмотра жилища, иного владения адвоката, помещений, где он осуществляет адвокатскую деятельность, временного доступа к вещам и документам адвоката.

Если с обыском у адвоката все более менее понятно, то вопрос защиты адвокатской тайны в случае, когда носители информации, составляющей адвокатскую тайну, находящихся во владении клиента или третьих лиц, все далеко не так ясно. Согласно концепции Attorney - Client Privilege, конфиденциальность именно коммуникаций адвоката с клиентом в любой форме, устной, письменной или электронной представляет собой адвокатскую тайну, не должна быть нарушена и подлежит защите. Именно такой позиции придерживается и Европейский Суд, которая, в частности, была озвучена в решении по делу еще в 1982 году по делу C-155/79 AM & S Europe Limited v Commission of the European Communities.

Российское законодательство не предусматривает какой-либо специальной регламентации коммуникации адвоката и доверителя, если последний не ограничен в своей свободе.

В данном случае действует общее законодательство, гарантирующее защиту частной жизни, включая статьи 23, 24, 25 Конституции РФ, гарантирующие, соответственно, неприкосновенность частной жизни, корреспонденции и жилища, а также весь массив отраслевого законодательства. 42. В то же время на адвокатов возлагается обязанность по обеспечению конфиденциальности переговоров с доверителями. Хотя сам Закон об адвокатской деятельности, а также Кодекс профессиональной этики адвокатов обязывает адвокатов обеспечивать сохранность адвокатской тайны уже полученной информации, но не самого процесса получения информации.

О проблемах защиты конфиденциальности коммуникации адвоката и клиента при нахождении последнего в режимном учреждении, нами отмечалось ранее. Практическими работниками отмечается, что во время свидания защитник может показать подзащитному проект жалобы или ходатайства, но тот не может его забрать или подписать. Адвокат может делать заметки во время встречи с подзащитным только своей рукой; текст, написанный подзащитным, и переданный адвокату во время свидания может быть расценен как нарушение порядка переписки[9]. Наиболее ярким примером является дисциплинарное производство в отношении Артюховой О.: адвоката обвинили в том, что она вынесла рукописную инструкцию доверителя, которая содержала заметки о различных аспектах защиты. Адвокатская палата г. Москвы сочла, что в данном случае адвокат действовала в соответствии с требованиями кодекса этики, но это не может исправить сам факт вмешательства в адвокатскую тайну – текст был прочитан, а все остальные документы адвокатского досье были просмотрены представителями СИЗО[10].

Вопрос ограничений на обмен документами и записями между адвокатом и подзащитным, содержащимся в СИЗО, был предметом рассмотрения в постановлении Моисеев против России от 9 октября 2008 г. (жалоба № 62936/00). Заявителю не было выдано на руки обвинительное заключение, которое хранилось в специальном сейфе, также все записи, сделанные при изучении материалов дела совместно с адвокатом, хранились в этом же сейфе. Европейский Суд признал нарушение в данном случае адвокатской тайны, в связи с тем, что такие требования к хранению документов и записей нарушали принцип равенства сторон и принцип состязательности процесса, поскольку давали стороне обвинения преимущество знать о стратегии и тактике защиты.

Европейский Суд по правам человека вынес к настоящему моменту три постановления касающихся вопросов производства обыска у адвокатов в их жилищах, в которых констатировал нарушение права на уважение частной жизни адвокатов, гарантированное статье 8 Конвенции: Смирнов (Smirnov) против Российской Федерации, постановление от 7 июня 2007 года, (жалоба № 71362/01), Алексанян против Российской Федерации, постановление от 22 декабря 2008 г., (жалоба № 46468/06), Колесниченко против Российской Федерации, постановление от 9 апреля 2009 г. (жалоба № 19856/04).

Во всех постановлениях Европейский Суд отметил недостаточную обоснованность и конкретность постановлений как судебных, так и постановлений следователя о проведении обыска в жилище адвоката, а также отметил нарушение правил процедуры проведения обыска. Поэтому ЕСПЧ признал нарушение права на уважение частной жизни заявителей, гарантированное статьей 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод.

[1] Руднева Е.О. Правовое регулирование отношений в сфере защиты информации // Международная научно-практическая конференция "Преступность в СНГ: проблемы предупреждения и раскрытия преступлений": Сборник материалов. - Воронеж: Изд-во Воронеж. ин-та МВД России, 2010. - С. 173-174

[2] Труды института государства и права российской академии наук. Проблемы информационного права. № 5 / Отв. ред.: Бачило И.Л. - М.: Ин-т гос. и права АН, 2009. - 242 c.

[3] Цыпкин А.Л. Адвокатская тайна // Вопросы адвокатуры. - М.: Изд-во Моск. гор. коллегии адвокатов, 2001, № 2 (30). - С. 55-86

[4] Зинатуллин З.З., Хайрутдинова Ф.Г. Профессиональная тайна адвоката как гарантия прав совершившего преступление лица // Проблемы охраны прав и интересов осужденного. Сборник научных трудов. - Кемерово: Изд-во Кемер. ун-та, 1985. - С. 46-50

[5] Адвокат, адвокатская фирма, адвокатура: Учебное пособие / Барщевский М.Ю. - М.: Белые альвы, 1995. - 144 c.

[6] Защита в уголовном судопроизводстве / Варфоломеева Т.В. - Киев, 1998. - 204 c.

[7] Учреждение и развитие советской адвокатуры: (Историко-правовой аспект). Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / Святоцкий А.Д. - Киев, 1986. - 16 c

[8] Пшуков А.М. К вопросу о содержании адвокатской тайны // Право и государство: теория и практика. - М.: Право и государство, 2008, № 8 (44). - С. 68-71

[9] Анисимов В.Ф., Рудик О.С. Проблемы реализации адвокатской тайны при противодействии легализации (отмыванию) денежных средств // Адвокатская практика. - М.: Юрист, 2013, № 2. - С. 2-5

[10] Укрепление механизмов защиты адвокатской тайны в Российской Федерации Letter of Contract N°«2009/229297» финальный отчет от 01.11.2011