Понятия «присвоение» и «растрата» раскрываются через родовое понятие «хищение», под которым понимаются совершенные с корыстной целью противоправные безвозмездное изъятие и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц, причинивших ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества» (примечание 1 к ст. 158 УК РФ).

Родовым объектом составов рассматриваемых преступлений выступают общественные отношения, обеспечивающие нормальное функционирование экономики страны, как единого народно-хозяйственного комплекса.

Видовым объектом являются отношения собственности в целом, включающие права любого собственника по владению, пользованию и распоряжению своим имуществом.

Объектом преступлений, предусмотренных действующей редакцией ст. 160 УК РФ, могут быть любые формы собственности (государственная, муниципальная, частная, коммерческой организации).

Правовыми основаниями правомерного владения чужим имуществом могут являться гражданско-правовые договоры контрактации, подряда, комиссии, аренды, субаренды, проката, аренды транспортных средств, перевозки, хранения (ст. 626–641, 785, 887, 990, 1012 ГК РФ) и др. При этом юридическая и экономическая природа вверенного имущества не изменяется, оно продолжает оставаться чужой собственностью.

Предметом этих преступлений, является вверенное виновному лицу имущество. Вместе с тем недвижимое имущество не может быть предметом присвоения или растраты.

Относительно понятия «вверенное имущество» ни в научной литературе, ни в судебной практике пока нет единства мнений.

В русском языке глагол «вверить», от которого происходит прилагательное «вверенное», означает – «на основании доверия отдать в чье-либо распоряжение, поручить чьим-либо заботам, попечению».

Судебная практика предлагает считать имущество вверенным при обстоятельствах, когда:

1) такое имущество находится в правомерном владении субъекта преступления;

2) владение связано с осуществлением виновным в отношении имущества правомочий по управлению, распоряжению, доставке или хранению;

3) правомочия в отношении похищаемого имущества возникают у лица в силу должностных обязанностей, договорных отношений или специального поручения со стороны собственника или владельца имущества;

Таким образом, понятие «вверенное имущество» раскрывается исходя не из специфических признаков или особенностей какого-либо имущества, хищение которого должно квалифицироваться по ст. 160 УК, а характеризует положение субъекта данного посягательства по отношению к этому имуществу.

«Чтобы признать имущество вверенным, – мало установить, что он является его фактическим обладателем, «держателем». Необходимо, чтобы субъект на определенном правовом основании владел этим имуществом, осуществлял в отношении его соответствующие правомочия».

Итак, понятие «хищение вверенного имущества» означает следующее:

во-первых, похищается имущество, в отношении которого лицо наделено определенными правомочиями;

во-вторых, именно это лицо совершает хищение такого имущества;

в-третьих, виновное лицо использует свои правомочия в отношении имущества для его присвоения или растраты, т.е. злоупотребляет оказанным ему доверием со стороны собственника (владельца) имущества.

Э.Р. Хакимова отмечает, что «лицом, которому имущество вверено, признается материально ответственное лицо, с которым заключен договор о полной материальной ответственности».

Наличие правомочий предполагает, что его обладатель с определенной степенью свободы и собственного усмотрения может управлять или распоряжаться вещами в интересах лица, которое передало ему такого рода полномочия.

С целью уяснения содержания указанных правомочий следует обратиться к положениям гражданского права.

Владение – это хозяйственное господство над вещью. Пользование означает извлечение из вещи полезных свойств путем ее производственного или личного потребления. Распоряжение означает совершение в отношении имущества активных действий, определяющих ее судьбу. В пользовании и распоряжении выражается динамическая функция отношений собственности. Хранение заключается в том, что лицо получает имущество и обязано вернуть его владельцу через определенное время (хранение имущества на вокзалах в камерах хранения, принятие вещей в гардероб на хранение). Хранение может быть связано с перевозкой имущества. Правомочия лица в той или иной степени характеризуют права и обязанности лица. В некоторых случаях имущество может передаваться в так называемое пассивное владение – без наделения лица полномочиями. Сюда относится передача под охрану, для присмотра, примерки, транспортировки. Поэтому в случае завладения таким имуществом лицом, которое осуществляет охрану, транспортировку, присмотр, его действия следует квалифицировать как кражу.

В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2007 года №51 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате» по этому поводу разъяснено, что вверенным имуществом считается имущество, находившееся в правомерном владении или ведении виновного лица, которое в силу должностного или иного служебного положения, специального поручения либо договора осуществляло полномочия по распоряжению, управлению, пользованию, доставке или хранению в отношении чужого имущества (п. 18).

По сравнению с Постановлением №4 Пленума Верховного Суда СССР от 11.07.1972 года «О судебной практике по делам о хищениях государственного и общественного имущества» Пленум Верховного Суда РФ №51 дополнил перечень полномочий, которыми собственник наделяет лицо, вверяя тому имущество. В 1972 г. Верховный Суд упоминал как распространяющиеся на вверенное имущество полномочия по распоряжению, управлению, доставке или хранению, теперь же к ним добавлено полномочие по пользованию имуществом.

С учетом этого правильна, квалификация по ст. 160 УК действий, скажем, сторожа частного дома, пропившего, т.е. продавшего с целью приобретения алкоголя вверенное ему хозяином дома охотничье ружье, которое должно было быть при случае использовано для охраны от преступных посягательств. А вот что касается имущества, находящегося в доме (сторож может использовать вещь с согласия собственника – смотреть, скажем, находящийся в охраняемом доме телевизор), поскольку оно не было передано сторожу во владение или ведение, то тайное хищение такого имущества должно квалифицироваться как кража.

В научной литературе признаки объективной стороны присвоения и растраты в ст. 160 УК РФ не раскрываются. Большинство ученых-правоведов справедливо полагают, что в ст. 160 УК РФ предусмотрена ответственность за хищение, совершение которого возможно в двух формах: присвоения и растраты.

Полагаем, что данная точка зрения, нашедшая отражение в разъяснениях Пленума, полностью соответствует закону. Поскольку в диспозиции ч. 1 ст. 160 УК РФ слово «присвоение» отделено союзом «или» от слова «растрата», то каждое из указанных деяний представляет самостоятельную форму хищения. Объединяет их лишь тот признак, что они совершаются лицом, которому было вверено на законном основании похищаемое имущество.

Данные две самостоятельные формы хищения чужого имущества, различаются не только по характеристике совершенных деяний, но и по моменту окончания каждого из этих преступлений.

Рассмотрим объективную сторону присвоения.

Опираясь на сложившуюся судебную практику, Постановление Пленума Верховного Суда №51 от 27.12.2007 года определяет присвоение как безвозмездное, совершенное с корыстной целью, противоправное обращение лицом в свою пользу вверенного ему имущества против воли собственника (п. 18).

Полагаем, что тем самым может быть подведен итог многолетней дискуссии об определении присвоения как самостоятельной формы хищения чужого имущества. Дело в том, что не всеми специалистами в сфере уголовного права предлагались одинаковые определения признаков присвоения. Так, В.П. Верин определял присвоение как «…неправомерное удержание (невозвращение) вверенного виновному чужого имущества, с целью обращения его в свою пользу». В данном определении, присвоение трактовалось лишь как бездействие. Аналогичные определения присвоения давались и другими авторами, и содержание этих определений присвоения нашло отражение в судебной практике.

Определяя присвоение как противоправное обращение лицом вверенного ему имущества в свою пользу, Пленум Верховного Суда исходит из того, что в таком случае имеются в виду определенные активные действия, посредством которых правомерное владение чужим имуществом сменяется неправомерным, т.е. присвоением. Эта позиция и ранее находила поддержку в ряде научных исследований и комментариях к уголовному законодательству. В.А. Владимиров и Ю.И. Ляпунов справедливо отмечали, что по своему содержанию удержание или невозвращение являются… пассивным поведением, бездействием человека. Однако похитить что-либо путем бездействия практически невозможно, поэтому присвоение как форма хищения не может состоять в простом удержании чужого имущества.

Придерживаясь позиции о том, что присвоение выражается в активных действиях, Л.Д. Гаухман и С.В. Максимов добавляют, что конкретное содержание этих действий зависит от различных обстоятельств, в частности, от фактических свойств похищенного имущества, особенностей его учета, хранения, порядка охраны, целевого назначения, местоположения. Они могут выражаться, например, в предоставлении фиктивных документов о списании вверенного имущества вследствие якобы его порчи, в недоставлении имущества полученного по накладной в пункт назначения (магазин, склад и т.п.), соединенное с его продажей, и др.

Удержание (невозвращение) вверенного имущества полностью охватывается понятием обращения этого имущества в свою пользу, поэтому данное в постановлении Пленума Верховного Суда №51 от 27.12.2007 года, определение присвоения представляется наиболее полным и точным, так как термин «удержание» с одной стороны, в общем довольно точно указывает на отличие присвоения от растраты. Однако, с другой стороны, удержание имеет место и в случае, отказа лица, получившего на хранение или для пользования вещь, к примеру, автомашину, возвращать имущество собственнику по истечении срока договора, оставляя ее у себя. И пусть это не соответствует закону, но на практике при таких обстоятельствах чаще всего усматривается не присвоение, а лишь неисполнение договорных обязательств.

Присвоенное имущество продолжает находиться в распоряжении виновного, оно еще не отчуждено и не потреблено.

Присвоение в этой форме «оконченным преступлением считается с того момента, когда законное владение имуществом вверенным лицу стало противоправным и это лицо начало совершать действия, направленные на обращение указанного имущества в свою пользу (например, с момента неисполнения обязанности лица поместить на банковский счет собственника денежные средства вверенные этому лицу, или с момента, когда лицо путем подлога скрывает наличие у него вверенного имущества)» (п. 19).

Если исходить из грамматического толкования данного разъяснения, то для признания деяния оконченным должны быть установлены оба вышеуказанные обстоятельства, так как для признания содеянного присвоением недостаточно собственно удержания имущества вопреки воле собственника. Нужно чтобы лицо, незаконно удерживающее имущество, также и скрывало факт обладания данным имуществом, т.е. предприняло тем самым меры по предотвращению его возврата собственнику.

Так если лицо, удерживающее вещь, ее не скрывает и не предпринимает иных мер, исключающих возврат вещи, к примеру, по судебному решению, то содеянное не может расцениваться как хищение в силу концепции временного позаимствования: «лицо, ранее законно владевшее вещью, заведомо для себя обращает эту вещь в свое неправомерное владение не навсегда, а лишь на некоторое время». Поэтому сокрытие виновным факта наличия у него имущества не рассматриваются как действия, направленные на удержание уже похищенного имущества, а включаются в объективную сторону присвоения.

Такое же понимание момента окончания присвоения находит поддержку у ряда теоретиков уголовного права. Так, по мнению Б.В. Волженкина, присвоение следует считать оконченным с того момента, когда виновный, установив неправомерное владение над чужим имуществом, получил реальную возможность свободно распорядиться и пользоваться им.

При этом последующие неправомерные действия (израсходование, потребление и т.д.) с присвоенным имуществом, над которым уже установлено, хотя бы на непродолжительное время, неправомерное владение, лежат за пределами состава преступления и не могут рассматриваться как хищение в форме растраты.

Рассмотрим объективную сторону растраты.

В отличие от присвоения по рекомендации Пленума Верховного Суда РФ №51 от 27.12.2007 года как растрата представляет собой «противоправные действия лица, которое против воли собственника истратило (издержало) в корыстных целях вверенное ему имущество, путем потребления этого имущества, его расходования или передачи другим лицам» (п. 19).

По мнению приверженцев позиции, нашедшей отражение в постановлении Пленума Верховного Суда, специфика растраты как самостоятельной формы хищения заключается в том, что началом совершения этого преступления является передача материально ответственным лицом вверенного ему имущества третьим лицам, а не завладение имуществом. Растрата, в отличие от присвоения, считается оконченной в момент отчуждения чужого имущества в любой форме, а не с того момента, когда собственнику или иному владельцу похищенного имущества причинен ущерб (хотя это требование также обязательно).

Вопросы, связанные с отграничением растраты от присвоения, в правоприменительной практике вызывают затруднения и неоднозначно решались в теории уголовного права. По мнению одних авторов, растрата является «…следующим этапом после присвоения». Другие же авторы считают, что «присвоение и растрата – это два различных способа (формы) хищения чужого имущества».

Полагаем, что последняя точка зрения, нашедшая отражение в разъяснениях Пленума, полностью соответствует закону. Поскольку в диспозиции ч. 1 ст. 160 УК РФ слово «присвоение» отделено союзом «или» от слова «растрата», то каждое из указанных деяний является самостоятельной формой хищения. Объединяет их лишь тот признак, что они совершаются лицом, которому на законном основании было вверено похищаемое имущество.

По мнению приверженцев позиции, нашедшей отражение в постановлении Пленума Верховного Суда, специфика растраты как самостоятельной формы хищения заключается в том, что началом совершения этого преступления является передача материально ответственным лицом вверенного ему имущества третьим лицам, а не завладение имуществом.

Растрату следует считать оконченным преступлением с момента противоправного издержания вверенного имущества (его потребления, израсходования или отчуждения). Такими случаями могут быть потребление продуктов, противоправное безвозмездное отчуждение имущества путем передачи его другим лицам, обмена, продажи и т.п.

Таким образом, в момент окончания присвоения имущество находится у виновного и он имеет реальную возможность его использования, а в момент окончания растраты – виновный уже реализует возможность его (имущества) использования. То есть, при растрате «между правомерным владением и незаконным распоряжением или пользованием имуществом отсутствует какой-то промежуток времени, в течении которого виновный незаконно владеет им».

Приведем пример: Присвоением признано хищение, совершенное С. Работая кассиром-оператором почтового отделения, при выплате пенсий С. систематически обращала в свою пользу денежные средства, вверяемые ей для этих выплат, оформляя похищенные суммы как якобы выплаченные пенсионерам, которые давно умерли. Действуя этим способом, она причинила крупный ущерб государству. Деньги, обращаемые в свою пользу, в момент хищения находились у С., которая имела реальную возможность распоряжаться ими.

По другому уголовному делу суд признал растратой хищение, совершенное экспедитором Т. Сопровождая полученные по накладным отходы пряжи при перевозке с одного предприятия на другое, Т. в пути следования сдал их в пункт «Утильсырье», получив за них небольшую сумму денег. В данном случае виновный в момент совершения хищения незаконно распорядился вверенным ему имуществом.

Если согласиться с мнением авторов, считающих растрату следующим этапом присвоения, то, по замечанию Ю.И. Ляпунова, «…мы должны были бы признать совокупность двух самостоятельных актов хищения… Нет нужды говорить о том, что подобное решение – юридический нонсенс, т.е. полная бессмыслица».

Поэтому представляется теоретически обоснованным содержащееся в постановлении Пленума положение, согласно которому в том случае, когда лицо с единым умыслом совершает хищение вверенного ему имущества, одна часть которого им присваивается, а другая часть этого имущества растрачивается, содеянное не образует совокупности преступлений, поскольку обе формы хищения предусмотрены диспозицией одной и той же уголовно-правовой нормы.

Общее между присвоением и растратой заключается в том, что хищение совершается без изъятия имущества у собственника: виновный использует фактическую возможность распорядиться или воспользоваться в личных целях чужим имуществом, которое вверено ему для осуществления обусловленных собственником правомочий по распоряжению, управлению, доставке, хранению, и т.п. и находится в его ведении.

Для правильного решения вопроса о том, имеет ли место присвоение или растрата, необходимо проанализировать все обстоятельства совершения конкретного преступления.

В юридической литературе высказываются предложения о совершенствовании нормы Уголовного кодекса о присвоении и растрате в связи с теми сложностями, которые встречаются при разграничении этих форм хищения чужого имущества, как в теории уголовного права, так и в правоприменительной практике.

В частности, предлагается отказаться от понятия одной из предусмотренных ст. 160 УК РФ форм хищения – присвоения или растраты или объединить обе формы хищения одним понятием «хищение имущества, вверенного виновному».

Данные точка зрения представляется нам не приемлемыми, в виду того, что это неизбежно повлечёт возвращение к исторически изжитым понятиям исследуемых форм хищений и вызовет еще большие сложности при их квалификации.

Присвоение и растрата вверенного имущества означает следующее:

во-первых, похищается имущество, в отношении которого лицо наделено определенными правомочиями;

во-вторых, именно это лицо совершает хищение такого имущества;

в-третьих, виновное лицо использует свои правомочия в отношении имущества для его присвоения или растраты, т.е. злоупотребляет оказанным ему доверием со стороны собственника (владельца) имущества.

Следовательно, вторым общим признаком, непосредственно вытекающим из первого, характеризующим присвоение и растрату, является субъект посягательства.