Критерии для классификации договоров могут быть различными. В целом в законодательстве гражданско-правовые договоры подразделяются на консенсуальные и реальные, основные и предварительные, взаимные и односторонние, возмездные и безвозмездные, взаимосогласованные и договоры присоединения.

До принятия четвертой части ГК РФ в авторском праве при классификации договоров учитывались такие критерии, как:

1) по степени готовности произведения ( договор заказа – на ещё не созданное произведение и договор об уступке или передаче прав на произведение существующее в объективной форме);

2) по исключительности передаваемых прав (исключительная лицензия и неисключительная лицензия); по полноте передаваемых прав (договор об отчуждении и лицензионное соглашение).

Некоторые исследователи предлагали подразделять договоры в зависимости от способа использования произведения, различая «издательский, постановочный, сценарный договоры, договор художественного заказа, договор об использовании в промышленности произведения декоративно- прикладного искусства, договор о публичном исполнении произведения и иные.

Классифицировать договор по виду используемого произведения предлагал и А.П. Сергеев. Представляется, что в данном случае более значим не вид произведения, а тип передаваемых прав. Это стало ясно с принятием четвертой части ГК РФ. При этом В.Ф. Яковлев и А.Л. Маковский подчеркивают, что «системообразующую роль сыграло последовательное использование концепции исключительных прав… оно реально, на уровне закона, а не теоретических рассуждений и научной литературы, превратило область прав на интеллектуальную собственность в самостоятельную отрасль гражданского права наряду с правом вещным и правом обязательственным»[1].

Основными видами договоров в авторском праве являются договор об отчуждении исключительного права на произведения (ст. 1285 ГК РФ), лицензионный договор о предоставлении права на произведения (ст. 1286 ГК РФ) и договор авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ).

Договор об отчуждении исключительного права на произведение.

Договор об отчуждении исключительного права регламентируется статьями 1234 и 1285 ГК РФ.

Статья 1234 ГК дает легальное определение договора об отчуждении исключительного права и устанавливает для него наиболее общие правила.

По договору об отчуждении исключительного права одна сторона - правообладатель – передает или обязуется передать свое исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме другой сторону – приобретателю.

П.2 ст. 1234 устанавливает простую письменную форму договора об отчуждении исключительного права.

В случаях, когда результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации в соответствии с Кодексом подлежит государственной регистрации, отчуждение исключительного права на такой результат или на такое средство по договору, залог этого права и предоставление права использования такого результата или такого средства по договору, а равно переход исключительного права без договора также подлежит государственной регистрации, порядок и условия которой устанавливаются Правительством РФ.

В отличие от общего правила ст.162 несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора. Однако договор о передаче исключительного права на произведение государственной регистрации не требует, поскольку данное требование в отношении договоров в сфере авторских и смежных прав не установлено ГК РФ. Единственным исключением данного правила является регистрация договоров, заключенных в отношении зарегистрированной программы для ЭВМ или базы данных согласно ст. 1262 ГК РФ.

В соответствии с п. 3 ст. 1234 договор об отчуждении исключительного права является возмездным, однако данная норма является диспозитивной, и договором может быть предусмотрено иное.

Тем не менее, закон требует обязательного указания в договоре об отчуждении исключительного права возмездного или безвозмездного характера договора. Если в договоре об отчуждении исключительного права отсутствуют условия о размере вознаграждения или порядке его определения, то это может означать, в том числе, что этот договор безвозмездный. Т.е. определить «возмездность» договора возможно только путем прямого указания на это в тексте договора.

П. 4 ст. 1234 регламентирует правила определения момента перехода исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации от правообладателя к приобретателю. По общему правилу такой переход происходит к моменту заключения или в момент государственной регистрации договора. Однако стороны договора, не подлежащего государственной регистрации, вправе избрать иной момент перехода исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации.

П. 5 ст. 1234 содержит норму, позволяющую прежнему правообладателю, передавшему исключительное право, требовать в судебном порядке перевода на себя прав приобретателя исключительного права и возмещения убытков при существенном нарушении приобретателем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение за приобретение исключительного права.

В ст.1285 ГК РФ это положение детализируется применительно к авторскому праву на произведение: «По договору об отчуждении исключительного права на произведение автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права». Э.П. Гаврилов, анализируя формулировки «передает» и «обязуется передать» ( п. 1 ст. 1234), пишет, что они призваны разграничивать договоры консенсуальные и реальные, отмечая при этом, что «все объекты, охраняемые на основе разд. VII ГК РФ, являются нематериальными объектами, никакого права владения на них не возникает и не может существовать. Если такой договор предусматривает передачу имущества, то эти действия относятся не к заключению договора, а к его исполнению»[2].

Безусловно, в соответствии со ст.1227 ГК РФ, интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель, в котором выражен результат интеллектуальной деятельности и переход права собственности на вещь не влечет переход права собственности на вещь не влечет перехода интеллектуальных прав. Но, во-первых, является ли скульптура или живописное полотно «нематериальным объектом»? Во-вторых, каким образом может быть отчуждено исключительное право на живописное полотно отдельно от права собственности на эту вещь? Для того, чтобы реализовать полученное право, необходимо владеть этой картиной. Возможно в определенных случаях слова «исключительное право на результат интеллектуальной деятельности» следует понимать как совмещение права пользования и права владения. В то же время в силу ст. 1292 за авторами произведений изобразительного искусства сохраняется право доступа, если оригинал такого произведения находится в собственности другого лица.

В современной юридической литературе проблематика договора об отчуждении исключительного права ещё не разработана, на практике потенциальные правопользователи находятся в стадии активной подготовки формы нового вида договора. При этом существует опасность, что какое-то время останутся незамеченными положения другой статьи (1291), в которой говорится об отчуждении оригинала произведения и исключительном праве на произведение.

В данном случае, отчуждая оригинал рукописи или произведения живописи, автор имеет право сохранить исключительное право на произведение за собой. При этом приобретатель вправе без согласия автора и без выплаты ему вознаграждения демонстрировать приобретенный в собственность оригинал произведения и воспроизводить его в каталогах выставок и в изданиях, посвященных его коллекции, а также передавать оригинал этого произведения для демонстрации на выставках, организуемых другими людьми.

В силу того, что данная норма закреплена в законе, она может не воспроизводиться в условиях конкретного договора об отчуждении оригинала произведении, но ее исполнение может стать неожиданностью для автора или его наследников.

Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на произведение. В случае, когда лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет, если Кодекс не предусматривает иное.

Понятие видов лицензионных договоров ( исключительной и неисключительной лицензии) уточняется в ст. 1236 ГК РФ:

при простой (неисключительной) лицензии лицензиату предоставляется право использовать произведения с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий также любым другим лицам;

при исключительной лицензии лицензиату предоставляется право использования произведения с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам.

Если в лицензионном договоре не указано, что предоставленная лицензия является исключительной, то лицензия предполагается неисключительной.

Сублицензионный договор является одним из видов лицензионного договора. При письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор).

Лицензиат при этом не может передавать сублицензиату больший объем прав и способов использования предмета договора, чем те права и способы использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата.

Так же срок действия сублицензионного договора не может превышать срок действия лицензионного договора.

По общему правилу ответственным перед лицензиаром остается лицензиат, однако лицензионным договором может быть предусмотрена и ответственность сублицензиата, либо солидарная ответственность лицензиата и сублицензиата.

Согласно ст.1290 ГК РФ по лицензионному договору автор несет ответственность в пределах суммы реального ущерба, причиненного другой стороне– лицензиату. По соглашению сторон размер ответственности автора может быть только уменьшен, но не может быть увеличен.

Ответственность иных лиц по лицензионному договору определяется в соответствии с общими положениями, установленными законодательство РФ, ее размер может изменяться – ограничиваться или увеличиваться по соглашению сторон.

Статья 1287 ГК РФ устанавливает особые условия издательского лицензионного договора, т.е. договора, заключаемого автором или иным правообладателем с физическим или юридическим лицом, которое, в соответствии с таким договором, принимает на себя обязанность осуществлять издание произведения. Таким образом, положения данной статьи относятся ко всем лицам, принявшим на себя по договору обязанность осуществлять издание произведений, независимо от того являются ли такие лица «издателями», «издательствами» по характеру своей основной деятельности.

В соответствии с п.1 ст. 1287 лицензиат обязан начать использование произведения не позднее определенного срока, установленного в таком договоре. При неисполнении этой обязанности лицензиар праве отказаться от договора без возмещения лицензиату причиненных таким отказом убытков.

Более того, п. 2 ст. 1287 предоставляет лицензиару право в подобных случаях требовать выплаты ему вознаграждения, предусмотренного данным договором, в полном размере.

Необходимо обратить внимание на то, что п.1 данной статьи предусматривает два различных механизма расторжения издательского лицензионного договора:

при неисполнении лицензиатом обязанности начать использование произведения не позднее определенного срока, установленного договором, лицензиар вправе отказаться от договора. В данном случае отказ от исполнения договора допускается законом, и договор считается расторгнутым;

при отсутствии в договоре конкретного срока начала использования произведения, такой договор может быть расторгнут лицензиаром в одностороннем порядке только по решению суда.

Однако и в том, и в другом случае неисполнение лицензиатом обязанности начать использование произведения не позднее определенного срока либо срока, обычного для данного вида произведения и способах их использования, дает лицензиару право требовать выплаты ему вознаграждения, предусмотренного в данном договоре, в полном размере.

Договор авторского заказа.

По договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором

произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме.

Материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.

Заказчиком может выступать как физическое, так и юридическое лицо, а исполнителем – только физическое, поскольку, в соответствии со ст. 1228 ГК РФ, «автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат».

Предусматривается, что по такому договору автор обязуется создать обусловленное договором произведение, т.е. в договоре должны быть определены основные признаки этого произведения. К таким признакам относят: объем, вид, жанр, целевое предназначение, рабочее название будущего произведения, предлагаемая сфера его применения, при возможности также краткое изложение произведения и т.д.

Договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное. Соответственно, это должно быть отражено и в тексте договора.

Обязательным условием для признания договора авторского заказа заключенным является указание срока исполнения договора авторского заказа, т.е. срока, в течение которого произведение должно быть передано заказчику: «произведение, создание которого предусмотрено договором авторского заказа, должно быть передано заказчику в срок, установленный договором. Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнение, не считается заключенным» (п.1 ст.1289 ГК РФ). Таким образом, если в договоре срок создания автором произведения не определен, он считается незаключенным.

П. 2 ст. 1289 вводит обязанность заказчика при несоблюдении автором срока исполнения договора предоставлять автору дополнительный льготный срок для завершения создания произведения продолжительностью в одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора. Это возможно только при необходимости и наличии уважительных причин.

Однако данная статья предоставляет заказчику возможность легко обходить указанное требование. Во-первых, это правило применяется, если иное не предусмотрено договором об использовании произведения в составе сложного объекта. Во-вторых, заказчик может включить в любой договор авторского заказа условие о том, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору. Соответственно, и здесь льготный срок применяться не будет[3].

По истечении льготного срока или в указанных выше случаях непосредственно по окончании срока, установленного договором для его исполнения, если договор к этому времени не исполнен, заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа. В данном случае отказ от исполнения договора допускается законом, и договор считается расторгнутым.

Проведя анализ первой главы, делаем следующие выводы:

1) Авторский договор – это договор по которому автор разрешает пользователю использовать произведение или представляет ему право распоряжаться этим произведением в определенном объеме, а пользователь обязан выплатить автору вознаграждение за предоставление произведения или прав на него;

2) Основными видами договоров в авторском праве являются договор об отчуждении исключительного права на произведения (ст. 1285 ГК РФ), лицензионный договор о предоставлении права на произведения (ст. 1286 ГК РФ) и договор авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ).

[1] Яковлев В.Ф., Маковский А.Л. Вступительная статья // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть четвертая. – М., 2007. – С. IX.

[2] Комментарий к ГК РФ. Часть четвертая/ Э.П. Гаврилов, О.А. Городов. М.,2007. – С. 31

[3] Зенин И.А. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части четвертой. М., 2008. – С. 80.