Согласно пункту 1 статьи 2 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества. Общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. До оплаты 50 процентов акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества.

Общество имеет гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральными законами, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на занятие определенным видом деятельности предусмотрено требование о занятии такой деятельностью как исключительной, то общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) не вправе осуществлять иные виды деятельности, за исключением видов деятельности, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) и им сопутствующих. Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в установленном федеральными законами порядке. Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом. Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами. Общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место его нахождения. В печати может быть также указано фирменное наименование общества на любом иностранном языке или языке народов Российской Федерации. Общество вправе иметь штампы и бланки со своим наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства визуальной идентификации. М.В. Телюкина пишет, что данная статья закона дает понятие акционерного общества как юридического лица; ее нормы корреспондируют нормам ст. 96 ГК РФ (некоторые положения повторяются практически текстуально). Названный автор отмечает, что в ранее действовавшей редакции комментируемая статья называлась «Правовое положение акционерного общества»; изменение наименования представляется вполне оправданным.

Сущность организационно-правовой формы АО состоит в том, что это организация, имеющая целью извлечение прибыли. Общество, в отличие от товарищества (объединения лиц), является объединением капиталов, что предполагает отсутствие необходимости личного участия акционеров в деятельности общества, возможность управления общества субъектами, не являющимися его участниками, большое значение вопросов, связанных с имуществом общества.

Один из основополагающих принципов АО - разделение уставного капитала общества на равное (в отличие от складочного капитала товариществ и уставного капитала ООО) количество долей, каждая из которых выражена акцией (это общее правило; об исключениях будет сказано ниже).

Акция – ценная бумага, удостоверяющая обязательственные права участника общества (акционера) по отношению к обществу. Акции может выпускать только акционерное общество; это императивно закреплено в п. 7 ст. 66 ГК РФ.

Выйти из АО акционер может, только продав иному субъекту свои акции (в некоторых исключительных ситуациях акции обязано купить само общество). В результате имущественная база АО не затрагивается, что обеспечивает стабильность конструкции (в отличие от ООО, откуда можно выйти, забрав имущество).

Поскольку АО является объединением капиталов (хотя ЗАО содержит в себе некоторые черты объединения лиц), то оно может состоять как из нескольких, так и из одного участника. Возможность образования АО одним акционером закреплена п. 6 ст. 98 ГК РФ, который определяет, что АО может быть создано одним лицом либо состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. ГК РФ определял, что сведения о том, что в обществе единственный участник, должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения. Однако ГК РФ не определял особенности функционирования АО с одним участником, что создавало серьезные практические проблемы, например, при решении вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания. Поэтому важнейшее значение имеет п. 2 статьи 2 закона, в силу которой к АО с единственным учредителем нормы Закона применяются только в случаях, когда иное, во-первых, не предусмотрено Законом (заметим, что речь идет именно о Законе об АО, а не о любом федеральном законе), во-вторых, не вытекает из сути складывающихся отношений.

Таким образом, когда АО состоит из единственного участника, в ряде случаев ему не обязательно оформлять свои решения решением общего собрания (что раньше иногда делать приходилось). Так, в силу п. 3 ст. 47 Закона если все голосующие акции общества принадлежат одному акционеру, то решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно (при этом не подлежат применению нормы Закона, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания).

В случае учреждения АО одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.

Единственным учредителем АО может быть как физическое, так и юридическое лицо, за исключением иного хозяйственного общества, состоящего из одного участника, - этот запрет установлен ч. 2 п. 6 ст. 98 ГК РФ. Отметим спорный момент: если считать, что нормы п. 1 ст. 48 ГК РФ и п. 3 статьи 2 Закона императивно устанавливают именно обязанность АО иметь имущество в собственности, то механизмы реализации этих положений в настоящее время отсутствуют (в частности, при регистрации АО не требуется представлять доказательства передачи создаваемому юридическому лицу имущества в собственность).

Еще один пробел: Норма ч. 2 п. 3 статьи 2 Закона устанавливает ограничения на совершение сделок до момента оплаты 50% акций общества, распределенных между учредителями. Эти ограничения состоят в том, что обществу разрешается совершать только сделки, связанные с учреждением общества. Соответственно иные сделки АО совершать не вправе. Возникает практический вопрос: какова судьба сделок, совершенных в нарушение этого запрета, т.е. как следует классифицировать сделки, не связанные с учреждением общества, совершенные до оплаты 50% акций?

Ответа на этот вопрос в Законе не содержится, из чего можно сделать вывод, что все подобные сделки следует считать ничтожными на основании того, что их содержание противоречит закону. Однако этот вывод влечет крайне неблагоприятные последствия для добросовестных контрагентов АО, заключающего сделки в течение первых месяцев функционирования (отметим, что в силу прямого указания ч. 2 п. 1 ст. 34 Закона 50% акций должны быть оплачены в течение первых трех месяцев после государственной регистрации АО). Чтобы себя обезопасить, контрагенты будут вынуждены требовать от АО доказательств оплаты 50% акций, что осложнит и удлинит договорной процесс (а в ряде случаев заставит контрагента заключать договор с другим АО). Кроме того, очевидно, что в случае представления не соответствующих действительности документов, подтверждающих оплату 50% уставного капитала, сделка все равно будет ничтожна, т.е. по большому счету контрагент, действуя разумно и добросовестно, не может полностью защитить свои интересы.

Полагаем, что во избежание этих и иных проблем целесообразно принятие толкования, в соответствии с которым сделки, указанные в ч. 2 п. 3 статьи 2 Закона «Об акционерных обществах», могут быть признаны недействительными, только если контрагент был осведомлен о неполной оплате 50% акций учредителями.

Еще одна практическая проблема, связанная с нормой ч. 2 п. 3 статьи 2, - проблема дифференциации сделок, связанных с учреждением общества, и сделок, с ним не связанных (например, сложно сказать, какой сделкой является договор аренды акционерным обществом офисного здания с одновременным заключением субарендных договоров в отношении части помещений).

Обладая общей правоспособностью, АО может иметь права и нести обязанности, связанные с осуществлением любого вида деятельности, не запрещенного федеральными законами, соответственно в уставе нет необходимости перечислять все виды деятельности, которыми, возможно, будет заниматься АО.

Специальной правоспособностью наделены АО, в отношении которых это прямо указано в Законе - кредитные, страховые и др., а также те АО, устав которых содержит соответствующее самоограничение (заметим, что в первом случае сделки, совершенные за пределами специальной правоспособности, будут являться ничтожными, во втором - оспоримыми, признание которых недействительными будет возможно, только если контрагент был осведомлен о наличии уставных ограничений).

В соответствии с нормой п. 5 статьи 2 и п. 2 ст. 51 ГК РФ - АО считается созданным с момента его государственной регистрации, которая в настоящее время осуществляется в соответствии с Законом «О государственной регистрации юридических лиц» от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ; на основании Постановления Правительства РФ от 17.05.2002 г. № 319с 01.07.2002 г. уполномоченным органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, является Министерство РФ по налогам и сборам.

В соответствии с ГК РФ, юридическое лиц, в том числе и акционерное общество является самостоятельным субъектом права, имеет право открывать банковские счета как на территории РФ, так и за ее пределами (кроме того, это право установлено ст. 861 ГК РФ, ст. 30 Федерального закона «О банках и банковской деятельности». Открытие счетов, т.е. заключение обществом договора банковского счета в иностранном банке требует согласия Центрального банка. Следует учесть, что это положение, установленное еще союзным законодательством, а также Законом «О валютном регулировании и валютном контроле», подверглось существенной корректировке новым Законом «О валютном регулировании и валютном контроле», ст. 12 которого установила принципиально иной режим открытия юридическими лицами счетов в иностранных банках.

Акционерному обществу, как и любому юридическому лицу, иметь банковский счет необходимо, т.к. подавляющая часть расчетов осуществляется в безналичном порядке. Для открытия счета акционерному обществу необходимо и достаточно достигнуть соответствующей договоренности с банком, дополнительных согласований не требуется.

Следует отметить, что в российском праве был период, когда юридическому лицу предоставлялось право иметь только один банковский счет. Безусловно, для нормальных экономических отношений характерна возможность для юридических лиц иметь несколько счетов. Однако это право в необходимых ситуациях может быть ограничено законом. Например, ст. 133 Закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ устанавливает, что у должника может быть только один счет (основной счет должника), при этом из данного правила есть исключения.

Акционерные общества подразделяются на два типа – открытые и закрытые. Главными разграничительными признаками являются условия и порядок размещения акций и права акционеров по их отчуждению и преимущественному приобретению. Но этим различия не ограничиваются; они отражаются также в особенностях формирования и функционирования открытых и закрытых обществ, которые частично зафиксированы в статье 7 Закона об акционерных обществах, а частично в других нормах Закона. Указание о том, к какому типу относится общество - открытому или закрытому, должно содержаться в его уставе, который является учредительным документом (п. 3 ст. 11 Закона) и в его фирменном наименовании (п. 1 ст. 4 Закона) и соответственно указываться в печати (п. 7 ст. 2 Закона).

Основными чертами открытого акционерного общества являются следующие признаки.

1. Акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров общества. Установление преимущественного права АО или акционеров на приобретение отчуждаемых акций не допускается.

2. Открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции, т.е. среди неограниченного круга лиц, и осуществлять свободную продажу акций с учетом требований Закона и иных правовых актов Российской Федерации. Открытое общество не лишено права проводить и закрытую подписку на выпускаемые им акции, кроме случаев, когда такая возможность ограничена уставом общества или требованиями правовых актов РФ. Согласно п. 2 ст. 39 Закона при отсутствии в уставе общества указаний о способе размещения акций размещение их может проводиться только путем открытой подписки.

Открытое общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки. Уставом общества и правовыми актами Российской Федерации может быть ограничена возможность проведения закрытой подписки открытыми обществами.

Размещение акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (о размещении эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции), принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.

Размещение посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций, осуществляется только по решению общего собрания акционеров, принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества. Размещение посредством открытой подписки конвертируемых в обыкновенные акции эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций, осуществляется только по решению общего собрания акционеров, принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.

Размещение обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества осуществляется в соответствии с правовыми актами Российской Федерации.

Это правило распространяется и на ценные бумаги общества, конвертируемые в акции ( ст. 33 Закона).

3. Число акционеров открытого общества не ограничено, как и число его учредителей (п. 2 ст. 10 Закона). Возможность иметь неограниченное число учредителей открытого общества создает условия для мобилизации значительного капитала, обеспечивающего решение крупных производственных и иных задач. Ограничение числа учредителей закрытого общества сближает эту форму хозяйственных обществ с обществами с ограниченной ответственностью и создает преимущество обозримости персонального состава общества. Это обстоятельство может иметь значение как для внутренних отношений в обществе, так и в отношениях с внешними партнерами. Даже в тех случаях, когда акция приобретается несколькими лицами, они выступают в качестве акционера как одно лицо. Практически в открытых обществах имеется несколько акционеров, владеющих значительными пакетами акций, и большое число акционеров - держателей одной или нескольких акций. Однако, в целях предотвращения нарушений прав акционеров в результате концентрации акций в одних руках установлен государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства, который осуществляется в порядке, определенном Законом Российской Федерации "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". В силу его статьи 18 юридическое или физическое лицо, намеревающееся приобрести значительное количество акций с правом голоса, при котором данное лицо может получить право распоряжаться более чем 20 процентами указанных акций, должно обратиться с ходатайством в федеральный антимонопольный орган и получить его предварительное согласие.

Распространяя средства правовой защиты акционеров, предусмотренные статьей 80 Федерального закона "Об акционерных обществах", только на общества с числом акционеров свыше тысячи, законодатель исходит из того, что это необходимо, поскольку именно большое количество акционеров обусловливает меньшую вероятность их альянсов среди мелких акционеров, способных противостоять акционеру с крупным пакетом голосов, и потому должны вводиться дополнительные антимонопольные механизмы.

4. Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества (ст. 26 Закона). Правила о минимальном размере уставного капитала для открытого и закрытого акционерного общества действуют не только в момент его создания, но и в любое время деятельности общества. Минимальный размер оплаты труда определяется федеральным законом.

5. Открытое общество обязано ежегодно публиковать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества, годовой отчет, бухгалтерский баланс и счет прибылей и убытков общества; проспект эмиссии акций в случаях, предусмотренных законодательством РФ; сообщения о проведении общих собраний и ряд других сведений, указанных в законодательстве (ст. 92 Закона).

Закрытое акционерное общество характеризуется следующими чертами:

1. Акции закрытого общества распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц; закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом распространять их среди неограниченного круга лиц.

2. Минимальный уставный капитал должен составлять не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества (максимальный размер уставного капитала закрытого общества не ограничен).

3. В связи с тем, что акции закрытого общества не могут свободно распространяться, акционер, желающий продать свои акции, должен предложить их для приобретения другим акционерам данного общества и только при не использовании ими преимущественного права на приобретение этих акций может продать их другому лицу. Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право на приобретение акций общества при условии, если они готовы купить их по цене, по которой они могут быть проданы лицу, не являющемуся акционером. В данном случае Закон защищает права и интересы не только акционеров, приобретающих акции, но и тех, кто их продает. Правомерно сделать вывод о том, что преимущественное право на приобретение акций закрытого общества действует при любом способе возмездного их отчуждения - как по договору купли-продажи, так и по договору мены, к которому применяются нормы о купле–продаже ( п. 2 ст. 567 ГК). В практике этот вопрос возникает, в частности, при желании акционера закрытого общества обменять принадлежащие ему акции на акции другого общества. Такой обмен может состояться лишь при условии, если другие акционеры закрытого общества не используют свое право на приобретение отчуждаемых (предназначенных для обмена) акций. Цена их приобретения должна в данном случае определяться исходя из рыночной стоимости акций, предлагаемых взамен. Порядок установления рыночной стоимости акций предусмотрен ст. 77 Закона («определение рыночной стоимости имущества»). Как показывает практика ВАС при решении подобных споров необходимо исходить их того, что ст. 77 Закона об акционерных обществах применяется в сочетании с другими нормами Закона, отсылающими в части определения рыночной стоимости имущества к ее положениям. Уставом может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых акционерами этого общества, если другие акционеры не используют своего права. Преимущественное право общества на приобретение акций принадлежит обществу только в случаях, если это прямо оговорено в уставе, в отличие от преимущественного права акционеров, принадлежащего им независимо от наличия соответствующих указаний в уставе. Порядок и сроки осуществления преимущественного права приобретения акций должны определяться уставом. При этом срок его осуществления не может быть менее 30 дней и более 60 дней с момента предложения акций на продажу;

4) число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. Если указанный предел будет превышен, закрытое общество в течение года должно быть преобразовано в открытое. При невыполнении этого требования (при условии, что за год число акционеров не сократится до предельной нормы) закрытое общество подлежит ликвидации в судебном порядке (ст. 21 Закона и комментарий к ней, ст. 61 ГК). Указанное выше ограничение числа акционеров было принято в отношении тех обществ, которые созданы или еще только создаются после введения в действие Закона, т.е. после 1 января 1996 г. Те же закрытые общества, которые созданы до введения в действие Закона, и насчитывают более 50 акционеров (в том числе образованные в процессе приватизации), могут продолжать действовать в прежнем виде.

Почему была выбрана такая численность акционеров, сказать трудно. Однако очевидно, что акция была предпринята именно против работников-акционеров, а также физических лиц, желающих создать свое общество, став одновременно его работниками.

Что же касается акционеров - юридических лиц, то для них данное ограничение, по существу, не играет никакой роли. В закрытом акционерном обществе фактически может быть и более пятидесяти участников; например, если его образуют холдинговые компании с разветвленной сетью дочерних и зависимых обществ.

На приведенном примере наглядно видно, как законодательные акты, в данном случае Закон об акционерных обществах, можно эффективно использовать в интересах определенных групп лиц, одновременно ограничивая права граждан, а также резко сократить возможности целого сектора экономики.

Законодательство не устанавливает минимального числа лиц, которое необходимо для создания общества. Общество может быть учреждено и одним лицом либо состоять из одного лица в случае приобретения им всех акций общества. Но общество не может иметь в качестве единственного участника другое общество, состоящее из одного лица; такое общество не вправе, например, создать дочернее (п. 6 ст. 98 ГК, п. 2 ст. 10 Закона). Помимо этого законодательство в ряде случаев предусматривает возможность создания обществ только в форме открытых, исходя из других критериев. Такое предписание содержится в п. 4 ст. 7 Закона, где говорится, что общества, учредителями которых выступают (в случаях, предусмотренных федеральными законами) Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, могут быть только открытыми. Это правило Закон не распространяет на общества, образованные в процессе приватизации. Только в форме открытых обществ могут учреждаться инвестиционные фонды (ст. 2, 7 Положения об инвестиционных фондах).

В целях расширения своей деятельности и обеспечения представительства интересов общества за пределами места его нахождения общество может создавать филиалы и представительства (ст.5 Закона).

Представительство создается для представления интересов общества и обеспечения их защиты. Филиал может осуществлять все виды деятельности общества (или часть их), включая производственно - хозяйственную. И филиалы, и представительства создаются как обособленные подразделения общества; они не пользуются правами юридического лица и действуют на основании Положений, утверждаемых обществом (ст. 55 ГК РФ). Филиалы и представительства создаются вне места нахождения общества, причем могут открываться как в пределах Российской Федерации, так и в других государствах. На территории России они создаются в соответствии с требованиями федеральных законов Российской Федерации; на территории других государств - в соответствии с требованиями российского законодательства (поскольку являются частью российских юридических лиц) и законодательства государства по месту открытия филиала или представительства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации. Общество наделяет филиалы и представительства частью своего имущества. Оставаясь собственником имущества, общество может изымать его у филиалов и представительств. Не являясь юридическими лицами, филиалы и представительства осуществляют свою деятельность от имени юридического лица. При этом конкретные сделки от имени общества подписывают соответственно руководители филиалов и представительств. Руководители филиалов и представительств назначаются обществом и действуют на основании доверенности, выдаваемой им. Ответственность за действия филиала или представительства (включая обязательства, принятые ими от имени общества), как и работников, несет общество; в то же время на имущество, переданное филиалам и представительствам, может обращаться взыскание по долгам общества.

Сведения о создаваемых филиалах и представительствах должны содержаться в уставе общества. При упразднении филиала или представительства либо создании нового в устав вносятся соответствующие изменения. О них сообщается органу, осуществляющему регистрацию юридических лиц ( ст. 14 Закона).