Уставный капитал АО формируется из вкладов участников и представляет собой абстрактную величину равную сумме номинальных стоимостей акций, выдаваемых участникам за вклад.

При учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей (п. 3 ст. 99 ГК, п. 2 ст. 25 Закона об АО). Это означает фактически единообразный порядок размещения акций при учреждении АО вне зависимости от его типа и определенную гарантию от финансовых махинаций, связанных с привлечением средств акционеров в АО без первоначального имущественного обеспечения его деятельности. Кроме того, это еще одно свидетельство разграничения между учредителями АО и другими участниками.

Кроме того, открытая подписка на акции не только возможна лишь в ОАО, но и не допускается до полной оплаты уставного капитала. То есть она возможна только в рамках процедуры увеличения уставного капитала ОАО.

Поддержанию уставного капитала на уровне не менее установленного законом минимума посвящены п. 4 ст. 99 ГК и ст. 3 Закона об АО.

Параметры соотношения размера чистых активов и величины уставного капитала рассматриваются общим годовым собранием акционеров. Превышение величины уставного капитала над стоимостью чистых активов свидетельствует о неблагоприятном финансовом состоянии общества и влечет последствия, предусмотренные п.п. 4-6 ст. 35 Закона об АО.

Рассматриваемый случай уменьшения уставного капитала до стоимости чистых активов - обязанность общества, а так как размер уставного капитала отражается в уставе, связан и с правом акционеров и других заинтересованных лиц на получение объективной и достоверной информации.

Формулировка ст. 99 ГК «общество подлежит ликвидации» конкретизирована в ст. 35 Закона об АО. АО обязано принять решение о своей ликвидации (п. 5 ст. 35 Закона об АО). Нарушение закона в форме непринятия обществом решения об уменьшении уставного капитала общества (применительно к п. 4 ст. 35 Закона об АО) или решения о своей ликвидации (применительно к п. 5 ст. 35 Закона об АО) дает право: кредиторам - потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения им убытков; органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, иным компетентным государственным органам или органам местного самоуправления - предъявить в суд требование о ликвидации общества.

Принудительная ликвидация - реакция государства на нарушение закона, санкция за нарушение публично-правовой обязанности. Аналогичная позиция прослеживается и у Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ: «Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда лишь в случаях, предусмотренных Кодексом (п. 2 ст. 61). Следовательно, неисполнение указанным лицом требований, содержащихся в иных законах, может служить основанием для ликвидации юридического лица, если суд квалифицирует соответствующие действия (бездействие) как неоднократные или грубые нарушения данного закона или иного правового акта».

Закон (как правило, антимонопольное законодательство или законодательство о приватизации) или устав АО могут установить ограничения, связанные с индивидуальным контрольным пакетом акций - количеством акций, которые могут принадлежать одному акционеру, или иным его определением - по суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру" Это находит отражение в распределении голосов на общих собраниях акционеров, в реализации прав акционеров, в особенностях совершения ряда сделок с акциями и иными активами АО.

Уставный капитал АО в отличие от его имущества может изменяться в строго формализованном порядке. Статьи 100-101 ГК говорят только о праве АО на увеличение (уменьшение) уставного капитала, оставляя регулирование аналогичной обязанности специальному законодательству.

Увеличение уставного капитала возможно путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций. В первом случае проводится конвертация (обмен) акций в акции. Оплата увеличения уставного капитала обычно проводится за счет имущества общества — средств от переоценки основных фондов, эмиссионного дохода, прибыли. Во втором случае осуществляется открытая или закрытая подписка и, следовательно, привлекаются дополнительные средства инвесторов; либо конвертация в акции эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Особый случай представляет конвертация в дополнительные акции реорганизованного АО акций присоединяемого АО или обмен на дополнительные акции реорганизованного АО долей в уставном капитале, паев присоединяемой коммерческой организации.

Пункт 2 ст. 28 Закона об АО, в отличие от ГК, наделяет правом принятия решения об увеличении уставного капитала не только общее собрание акционеров, но и совет директоров (наблюдательный совет), если это предусмотрено уставом.

Только общим собранием акционеров принимается решение о размещении дополнительных акций путем закрытой подписки; открытой подписки обыкновенных акций в количестве, составляющем более 25% раннее размещенных обыкновенных акций; конвертации акций при реорганизации общества в форме присоединения (п. 3 ст. 9, п. 2 ст. 28, п.п. 3 и 4 ст. 39 Закона об АО).

В случаях, предусмотренных законом об АО, уставом общества может быть установлено преимущественное право акционеров, владеющих простыми (обыкновенными) или иными голосующими акциями, на покупку дополнительно выпускаемых обществом акций (п. 3 ст. 100 ГК). Эта норма реализована в ч. 3 п. 5 ст. 28, п. 6 ст. 28, п. 2 ст. 36, п. 2 ст. 38, ст. 40 Закона об АО. Особо следует отметить равенство прав всех акционеров; определение объема их реализации (количества приобретаемых акций) пропорционально количеству принадлежащих акционеру акций; конкретизацию цены при открытой подписке — не более чем на 10% ниже цены размещения иным лицам; гарантию прав государства или муниципального образования.

Уменьшение уставного капитала возможно путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества. Решение об этом принимает общее собрание акционеров.

В первом случае проводится конвертация акций в акции. Внесение соответствующих изменений и дополнений в устав АО производится на основании решения общего собрания акционеров о размещении акций с меньшей номинальной стоимостью и зарегистрированного отчета об итогах размещения (см. п. 2 ст. 12 Закона об АО).

Законом установлены ограничения на реализацию права уменьшить уставный капитал как процедурного, так и содержательного характера.

В качестве общего правила выступают повышенные гарантии прав кредиторов (в том числе облигационеров): предварительное уведомление кредиторов о предстоящем уменьшении уставного капитала; право кредиторов потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств АО и возмещения им убытков. Порядок и сроки уведомления кредиторов и реализации ими своих прав определены в ст. 30 Закона об АО. Аналогичные нормы содержатся общих нормах об юридических лицах и в нормах договорного права (см. ст.ст. 60, 562,657 ГК). Из анализа законодательства следует, что АО может уменьшить свой уставный капитал, если он превышает легально установленный минимум, до уровня не ниже этого предела (ст.ст. 26, 35 Закона об АО).

При любом изменении уставного капитала номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала АО.

Вызывает споры возможность применения по аналогии п. 6 ст. 28 Закона об АО - о сохранении размера доли государства или муниципального образования. Представляется, что это частный случай общей проблемы - о допустимости применения ч. 3 п. 5 ст. 28 Закона об АО. Исходя из принципов равенства прав, предоставляемых акционерам акциями определенной категории (типа), и защиты прав от нарушений, необходимо при любом изменении номинальной стоимости акций соблюдать существовавшие ранее количественные пропорции.

Сокращение общего количества акций допускается, только если это предусмотрено в уставе АО.

Несовпадение формулировок п.п. 1 и 2 ст. 101 ГК и ст. 29 Закона об АО связано с тем, что, во-первых, ГК регулирует уменьшение уставного капитала только по инициативе АО (реализация его права, а не обязанности); во-вторых, АО может приобретать свои акции с целью, отличной от их погашения (п. 2 ст. 72 Закона об АО).

Решение о целевом приобретении акций (для сокращения их общего количества) принимается общим собранием акционеров (п.п. 1 и 3 ст. 72 Закона об АО). Внесение соответствующих изменений и дополнений в устав АО допускается на основании решения общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала путем приобретения акций общества в целях их погашения и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) отчета об итогах приобретения акций (п. 3 ст. 12 Закона об АО). Законом установлены дополнительные ограничения на реализацию этого права АО (ст. 73 Закона об АО). Выше было отмечено, что определение уставного капитала АО связано с акциями. Однако в законодательстве нет унифицированного определения акции. Статья 142 ГК использует также неоднозначно раскрываемое понятие «документ» и не учитывает бездокументарные акции (ст. 149 ГК).

Потребностям научных исследований и правоприменительной практики больше удовлетворяет следующее определение: акция - это эмиссионная ценная бумага массового выпуска частных эмитентов (исключительно АО), которая выпускается как именная, в документарной и бездокументарной форме; свидетельствует о внесении известного вклада в уставный капитал АО; удостоверяет членство в этом обществе: наделяет своего владельца имущественными, организационно-имущественными и личными неимущественными правами и обязанностями, в том числе обязательственными правами по отношению к обществу на получение непостоянного дохода в виде части прибыли общества (дивиденда) и на часть имущества, остающегося посте его ликвидации, правом на участие в управлении АО. Причем эти права могут быть реализованы: для документарных акций - при предъявлении самой акции, для бездокументарных акций - документов, подтверждающих факт существования акции и принадлежность ее конкретному субъекту.

Что касается форм и видов акций, то в большинстве стран наличная форма выпуска акций постепенно уходит в прошлое. Новая редакция ФЗ «О рынке ценных бумаг» исключила возможность выпуска акций на предъявителя. С одной стороны, это облегчает учет прав и ценных бумаг, путем формализации процедуры препятствует их незаконному переходу от одних лиц к другим. С другой - это определенный отход от концепции «объединения капиталов», «анонимности капиталов», своеобразное ограничение оперативности отчуждения акций. Согласно имеющейся информации, количество правонарушений на рынке ценных бумаг в странах, где разрешен выпуск акций на предъявителя, не превышает аналогичного в странах, где выпускаются только именные акции. Значение ограничения видов акций в России только именными определить трудно, так как и ранее акции на предъявителя в гражданском обороте отсутствовали: за длительное время ФКЦБ так и не исполнила свои функции по определению процедуры выпуска акций на предъявителя.

Еще одна проблема, связанная с акциями, — обязанность акционера реорганизуемого в форме разделения или выделения АО, голосовавшего против или не участвовавшего в голосовании по вопросу о реорганизации общества, получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения или выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества (ч. 2 п. 3 ст. 18, ч. 3 п. 3 ст. 19 Закона об АО). Во-первых, такое «навязывание» акций, в том числе при негативном отношении акционера к реорганизации, вряд ли вписывается в систему мер обеспечения его прав (см., например, п. 6 ст. 28, ст.ст. 40, 41 Закона об АО). Во-вторых, на практике возникают споры при попытке увязать эту норму и право акционеров требовать выкупа АО всех или части принадлежащих им акций в случае реорганизации общества, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или не участвовали в голосовании по этим вопросам (п. 1 ст. 75 Закона об АО). Представляется, что АО и органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц, должны следить за тем, чтобы срок организационных мероприятий от даты принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации до ее завершения в форме разделения или выделения, не был меньше 75 дней - срока для реализации акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций и для исполнения АО корреспондирующей обязанности (ч. 2 п. 3 и п. 4 ст. 76 Закона об АО).