Во многих зарубежных странах под банковской гарантией понимается довольно широкое понятие. К тому же, данный вид гарантии может выдаваться не только банками. За рубежом банковская гарантия обладает такими признаками, как[1]:

гарантия, связанная с арендой, денежным обязательствам по ней. В случае задержки и неуплаты которых собственность подлежит аресту;

гарантия погашения обязательства частичными выплатами. В данном варианте следует учесть тот факт, что бенефициар не соглашается с судебным разбирательством или же не дает ему ход, что в свою очередь несет штрафной характер;

Выдача ограниченных сумм в связи с предоставлением гарантии со стороны нескольких лиц ;

Выплата сумм по закладной осуществляется по гарантия со стороны нескольких поручителей. Ответственность каждого поручителя является ограниченной.

Выделяются такие особенности банковских гарантий в международной практике, как:

банковская гарантия может предоставляться выдается как в интересах принципала, так и в интересах бенефициара;

В соответствии с характером обязательства различаются:

гарантия твердого предложения товара;

гарантия платежа;

гарантия поставки;

гарантия предоставления, например, товара;

гарантия возврата финансовых платежей;

налоговые, судебные, таможенные гарантии.

Банковские гарантии условные и по первому требованию.

Согласно условной гарантии гарант обязуется произвести платеж в пользу бенефициара в случае предъявления им таких документов, как:

1) решений судебных или арбитражных органов в пользу бенефициара;

2) заявления бенефициара о том, что принципал не выполнил своих обязательств по основному договору.

Обязательным условием является предоставление принятого списка документов, которые бенефициар должен обеспечить гаранту при предъявлении претензий. Данный пункт отражен в гарантии.

И, соответственно, при выдаче гарантии по первому требованию, принципал обязан произвести платеж по первому требованию бенефициара.

Это лишь одни из многих классификаций банковских гарантий. Существует и ряд других классификаций банковской гарантии. Обратимся к классификации Л.Г. Ефимовой[2], которая учитывает пригодность и распространенность гарантий:

Гарантия исполнения контракта. Это классификация, предусматривающая возмещение суммы по гарантии в следствии прецедента не выполнения должником договора. Характерный критерий выдачи этого вида гарантии является именно нарушение должником договора, в следствии чего, в обязанности гаранта входит компенсация всех потерь, издержек и затрат кредитора, которые могут возлагаться, из-за нарушения должником своих обязательств;

При получении тендерной гарантии гарантийная сумма выплачивается бенефициару, если принципал отказывается от заключения договора;

При получении гарантии по возврату платежей гарантийная сумма выплачивается бенефициару, осуществляющему предоплату принципалу, если последний не выполнит своих договорных обязательств по поставке продукции, выполнению работ, оказанию услуг;

Согласно резервному аккредитиву гарантийная сумма выплачивается бенефициару, если принципал по каким-либо причинам не выставит аккредитив, а бенефициар предоставит все документы, необходимые для получения денег.

В нынешнем российском законодательстве предпочтение отдается условной гарантии, что следует из смысла п.1 ст.376 ГК РФ: «Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям независимой гарантии либо представлены гаранту по окончании срока действия независимой гарантии. Гарант должен уведомить об этом бенефициара в срок, предусмотренный пунктом 2 статьи 375 настоящего Кодекса, указав причину отказа»[3].

В общей же формулировке ГК РФ принял достаточно удобную форму гарантии по первому требованию, когда гарант может произвести платеж против требования бенефициара, не предоставляя судебного решения или иного доказательства, указывающего на ненадлежащее исполнение обязанностей принципалом. Так же гарант имеет право отказать в удовлетворении требований бенефициара, если они не отвечают гарантии или пропущен срок гарантии.

Из вышесказанного, подведем итог, что в российском законодательстве предусмотрены оба вида гарантии, для предотвращения возможных недоразумений или по какой-то другой причине.

В любом случае, обеспечиваются интересы всех сторон. Бенефициар имеет право передачи исполнения обязательств гаранту, в свою очередь гарант может ставить вопрос об обоснованности и действительности требований.

Основная классификация гарантий – деление их на:

гарантии по требованию;

условные гарантии.

При получении гарантии по требованию, в случае требования бенефициара, гаранта будет обязан произвести платеж. Требованием, оформленным в письменной форме, могут быть признаны не только претензия, но и любое другое требование, оформленное в соответствии с требованиями гарантии. Требование обязано содержать нарушение, совершенное принципалом, а так же быть предъявлено до истечения срока, который определен гарантией.

Гаранту предъявляется бенефициаром не иск, а письменное требование, подтвержденное практикой ВАС РФ[4].

Согласно определению К. Шмиттгоффа, по условной гарантии « гарант действует по предъявлении того или иного документа, как решения суда, сертификата нейтрального лица»[5], письменного согласия принципала с претензией и суммой выплаты. Отличительной чертой подобных гарантий является то, что принципал не выполняет или выполняет не надлежащим образом свои обязанности, а гаранту должны быть предоставлены доказательства этого.

Некоторую часть банковских гарантий составляют гарантии, которые выдаются с заключением торговых сделок. Такие гарантии можно разделить на две группы[6]:

гарантии в обеспечение интересов экспортеров;

гарантии импортерам.

При гарантии в обеспечение интересов экспортеров импортер выполняет платежи исходя из условий внешнеторгового контракта. И, в свою очередь, такие гарантии имеют несколько разновидностей.

Во-первых, гарантия выполнения импортером платежей при расчетах в форме инкассо содержит обязательство банка произвести платеж в размере суммы, указанной в документах.

Во-вторых, гарантия, при которой импортер открывает аккредитив в пользу экспортера, которая называется внешнеторговым контрактом и подразумевает расчет в форме аккредитива соответственно. Часто содержит условия открытия и сущности аккредитива. В данном случае гарантия необходима для обеспечения интересов экспортеров.

В-третьих, гарантия возврата кредита. В данном случае банковская гарантия выдается с целью обеспечения своевременного осуществления выплат импортером с целью погашения кредита. Это происходит, когда поставки по внешнеторговому контракту осуществляются на основании коммерческого кредита.

В-четвертых, гарантия оплаты гарантийных сумм как способ обеспечения интересов экспортера. Согласно некоторым условиям внешнеторгового контракта, импортер может удерживать до 10% суммы выплаты экспортеру до момента эксплуатации оборудования. Данная гарантия призвана обеспечить своевременную выплату импортером экспортеру.

С другой стороны, импортеру так же необходимы гарантии, которые обеспечивали бы ему возмещение убытков или возврат уже оплаченного аванса, что происходит в тех случаях, когда экспортер не выполняет или выполняет свои обязательства в поставке продукции ненадлежащим образом.

Во-первых, существует вид гарантии в обеспечение интересов импортера как гарантия возврата авансовых сумм. Соответственно, данная гарантия предусмотрена в случае, когда экспортер просит уплатить аванс, за предоставление услуги.

Из данной гарантии следует, что экспортер обязуется вернуть аванс при неисполнении и ненадлежащем исполнении своих обязанностей по внешнеторговому контракту. Данная гарантия чаще всего предусматривает количество товара, а не его качество, так как качество, как правило, регулируется на основании контракта.

Во-вторых, существуют гарантии в связи с участием в торгах или аукционах, которые так же называются тендерными гарантиями. Данный вид гарантий обеспечивает исполнение участниками торгов надлежащим образом обязательств по произведению платежей в пользу организаторов торгов в том случае, если они выиграли аукцион или торг.

Конечно, имеют место и другие виды гарантий.

Например, встречная гарантия, которая в сущности своей напоминает положения при компенсационном аккредитиве. Встречная гарантия выдается в случаях, когда покупатель просит продавца предоставить гарантия исполнения. В этом случае, продавец запрашивает гарантию в своем банке, который, в свою очередь, предоставляет гарантию банку покупателя. А вот банк покупателя, уже, предоставляет гарантию покупателю.

Так же существует такой вид гарантии, как супергарантия. Супергарантия представляет собой специфический вид косвенной гарантии, являясь гарантией гарантии. Ее обычно запрашивает бенефициар дабы получить гарантию исполнительности банка, запрашивая данный вид гарантии у другого, более известного банка. Важным аспектом является совпадение выдаваемых гарантий[7].

Третье. Ко всему прочему, в международной практике договоры, как правило, в сущности своей являются особо крупными, а поэтому требуют гарантии на особо крупные суммы. В данной ситуации банки используют метод синдицирования, который подразумевает, что гарантия делится между несколькими банками с целью распределения риска гарантов. Такие гарантии выдаются как синдицированные обязательства.

Четвертое. При внешнеторговых контрактах, которые предусматривают компенсационные поставки стороне, которая должна исполнять обязательства по контракту первой, предусматриваются банковские гарантии в связи с компенсационными сделками. Данная гарантия выдается с целью обеспечения исполнения обязательств второй стороны, которая по основному контракту производит исполнение второй.

На практике существует множество других видов гарантий, но стоит упомянуть, что все они однако схожи с гарантиями, которые были представлены выше: гарантии при совершении операций против документов (оплата чеков расчеты по аккредитиву и пр.); гарантии по мореплаванию; гарантии по получению страховых сумм без страхового полиса и др.

[1] Еремычева И.И., Ермаков С.Л. Правовое регулирование и виды банковских гарантий // «Право и экономика». N 12. 2003. С. 23.

[2] Ефимова Л.Г. Банковская гарантия: понятие и практическая применимость // Хозяйство и право. 1996. N 3.

[3] Гражданский кодекс РФ. ст.376 п.1. в ред. от 08.03.2015.

[4] Определение ВАС РФ от 04.05.2007 N 4208/08 по делу N А40-80337/05-42-643 В передаче дела по иску о взыскании задолженности по банковской гарантии, выданной в обеспечение надлежащего исполнения обязательств по договору подряда, процентов за пользование чужими денежными средствами для пересмотра в порядке надзора отказано, так как суды, отказывая в иске, обоснованно исходили из того, что бенефициаром не были предоставлены гаранту документы, предусмотренные условиями гарантии и необходимые для осуществления платежа // Вестник ВАС РФ. 2007. № 5.

[5] Шмиттгофф К. Экспорт: Право и практика международной торговли. С. 228.

[6] Валютные отношения по внешней торговле СССР. Правовые вопросы. С. 311-318.

[7] Антропцева И.О. Банковская гарантия как банковская операция и способ обеспечения исполнения обязательств // Банковское право. 2010. N 1. С. 30-31.