Вместе с вступлением гарантийного случая, который предусмотрен банковской гарантией, включающий неисполнение или ненадлежащее исполнение принципалом обязательства, бенефициар получает право требования по отношению к гаранту.

Условия гарантии, зависящие от обстоятельств, при которых она была выдана, и от взаимоотношений сторон по основному договору, могут предусматривать право бенефициара на немедленное возмещение, которое получается немедленно по наступлению гарантийного случая. Однако, данное возмещение зависит от условий гарантии. Как упоминалось ранее, в данном случае имеют место быть два вида гарантии: по требованию или безусловные и условные.

К первому виду гарантии можно отнести содержание обязательства уплаты «по первому требованию», а так же определение гарантийного случая, при котором гарантия может быть затребована. Гарантия по требованию дает бенефициару право одностороннего решения реализации гарантии. Это дает формальное право бенефициару на получение выплат по гарантии в независимости от наличия соответствующего материального права, которое предусматривает невыполнение принципалом обязательства или ненадлежащее его выполнение, при котором у бенефициара возникает право требования возмещения убытков. Этим можно определить то, что банковская выплата по гарантии по требованию не является свидетельством признания гарантом права требования за бенефициаром, а лишь является формальным выполнением обязательств[1]. При использовании данного вида гарантии не исключены случаи злоупотребления бенефициаром прав требования в отношении гаранта.

Второй вид гарантии ставит свое исполнение в зависимость от условий, которые должен выполнить бенефициар. Данные условия могут быть двух видов: касающиеся порядка выставления претензии и непосредственно ее существа. Следует заметить, что при условии отсутствия в тексте условной гарантии бенефициар имеет полное право предъявить гаранту требование, при этом, не предъявляя претензий принципалу. Все это не зависит от основного условия гарантии, по которому обязательства гаранта наступают только при условии неисполнения обязательств принципалом. Данное условие, обозначенное в гарантии, сокращает риск необоснованных выплат бенефициару.

Так же существует условие выплаты гарантии, согласно которому, гарантия может быть выплачена только при условии предоставления документов, подтверждающих факт неисполнения или ненадлежащего исполнения принципалом обязательств, что вызывает причинение убытков бенефициару. Наличие данного условия дает гаранту возможность отказа бенефициару в выплате. Однако, при наличии данного условия, существует риск, при котором принципал имеет право отказать гаранту в выплате гарантийной суммы в порядке регресса. Такое имеет место быть, если гарант осуществил выплату в нарушение условий, предусмотренных гарантией[2]. К тому же, при определенных условиях, включенных в гарантию, гарант рискует быть втянутым в спор по основному договору между принципалом и бенефициаром. Надлежащим исполнением обязанностей гаранта называется должное исполнение выплат гарантом бенефициару[3]. Именно поэтому существует четкое разграничение обязательств в уплате денежной суммы (п.1 ст. 377 ГК РФ) и ответственность за неисполнение или ненадлежащее выполнение. данного обязательства (п.2 ст.377 ГК РФ). Согласно п.1 ст.377 ГК РФ, «обязательство гаранта перед бенефициаром ограничено уплатой суммы, на которую выдана гарантия»[4], и, согласно п.2 той же статьи, «ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательства по гарантии не ограничена суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное»[5]. Ко всему прочему, нормы об ответственности по денежному обязательству так же применимы к ответственности гаранта по гарантии.

Нельзя не отметить, что ошибочным считается мнение, согласно которому сущностью банковской гарантии является исполнение гарантом обязательств принципала или ответ за неисполнение или ненадлежащее исполнение его обязательств. Обязательство банка согласно банковской гарантии на практике является исключительно денежным обязательством и исполняется, соответственно, путем уплаты денежной суммы. В этом отношении нормы по банковской гарантии точно определяют осуществление гарантом выплат по банковской гарантии в качестве исполнения принятого обязательства перед бенефициаром.

Однако, существуют и несогласные с данной точкой зрения. Так, В.А. Хохлов[6] полагает, что гарантийная выплата – это ответственность как результат правонарушения принципала. Данное мнение он основывает на:

1) банковская гарантия не только односторонняя, но и многосторонняя сделка;

2) п.2 ст.377 ГК РФ, согласно которому ответственность гаранта по гарантии не ограничена суммой гарантии, если в гарантии не предусмотрено иного;

3) п.1 ст.374 ГК РФ, согласно которому «бенефициар должен указать обстоятельства, наступление которых влечет выплату»;

4) а так же, гарантия в сущности своей исключительно денежная (как уже говорилось ранее), что не зависит от сущности основного договора[7].

При рассмотрении выше упомянутого, стоит отметить, что встречается определение ответственности принципала и гаранта как солидарной. Но тут стоит разобраться, что же включает в себя понятие солидарности. В соответствии с ГК РФ, применительно к банковской гарантии, при солидарной ответственности бенефициар может предъявить требования об ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по гарантии либо принципалу, либо гаранту, независимо от того, имеет ли ответственный по гарантии возможность удовлетворить требование или нет, а так же, является ли это требование спорным или нет и т.п. Но ответственность гаранта и принципала перед бенефициаром не может быть солидарной, даже несмотря на то, что бенефициар может предъявить требование гаранту, не предъявляя того принципалу. Это объясняется тем, что основанием возникновения ответственности гаранта или принципала служат разные обстоятельства.

Рассматривая эту же сторону банковской гарантии, стоит рассмотреть взгляд В.А. Белова, согласно которому между ответственностью по банковской гарантией и вексельной ответственностью существует некоторая аналогия. Данное утверждение объясняется тем, что «на единых условиях, которые могут быть изложенных в каком-либо векселе, может быть принято несколько различных обязательств различными лицами, каждое из которых будет отвечать перед последним независимо друг от друга»[8]. В теории вексельную ответственность именуют совместной.

Исключая некоторые несоответствия, в общем своем понимании, так же можно обозначить и ответственность принципала и гаранта по банковской гарантии перед бенефициаром. Это оправдывается тем, что размер обязательства гаранта, в отличии от обязательства принципала, ограничен суммой, указанной гарантией

[1] Шмиттгофф К.М. Экспорт: право и практика международной торговли / Пер. с англ. К.М. Шмиттгофф; Отв.ред. А.С. Комаров. М.: Юрид.лит., 1993. С. 320-321.

[2] Шмиттгофф К.М. Экспорт: право и практика международной торговли / Пер. с англ. К.М. Шмиттгофф; Отв.ред. А.С. Комаров. М.: Юрид.лит., 1993. С. 323-324

[3] Гражданский кодекс РФ. Часть первая: Научно-практический комментарий / Отв.ред. Т.Е. Абова, А.Ю. Кабалкин, В. П. Мозолин. М.: БЕК. 1996. С. 625.

[4] Гражданский кодекс РФ. ст.377. п.1

[5] Гражданский кодекс РФ. ст.377. п.2

[6] Хохлов В.А. Ответственность за нарушение договора по гражданскому праву. Тольятти: Изд-во Волж.гос.ун-та. 1997. С. 171-172

[7] Хохлов В.А. Ответственность за нарушение договора по гражданскому праву. Тольятти: Изд-во Волж.гос.ун-та. 1997. С. 171-172

[8] Белов В.А. Поручительство: Опыт теоретической конструкции и обобщения арбитражной практики.М.: ЦентрЮрИнформ. 1998. С. 53-58