В юридической литературе существует множество тех или иных критериев, которые позволяют выделять различные виды залога. Мы обратим внимание на основные и имеющие непосредственное значение для настоящего исследования. Традиционным является подразделение залога: на залог без передачи вещи и с передачей заложенного имущества залогодержателю (заклад) . Исторически понятие «заклад» охватывало всю совокупность форм залога движимого имущества. Действующим законодательством сфера применения заклада существенно сужена . В соответствии с п.1 ст.338 ГК РФ, по общему правилу, заложенное имущество остается у залогодателя. Договором может быть определено иное, например, предмет залога передается залогодержателю или третьему лицу на хранение. Объекты в отношении залога недвижимости и товаров в обороте не передаются залогодержателю (п.1 ст. 338 ГК РФ, п.1 ст. 29 Закона об ипотеке).

Оставление заложенного движимого имущества у залогодателя порождает ряд проблем, связанных с неправомерным отчуждением последним такого имущества, без ведома залогодержателя. Данные проблемы и способы их решения будут рассмотрены в рамках следующей главы.

Предмет залога может быть оставлен у залогодателя с ограничением прав пользования и распоряжения заложенным имуществом - под замком и печатью залогодержателя или с наложением знаков, свидетельствующих о залоге (твердый залог). Разновидностью твердого залога является залог товаров в обороте (ст. 375 ГК). [1] [2] [3]

Если предмет залога передан залогодателем во временное владение и пользование третьему лицу (в аренду, безвозмездное пользование, на хранение), то считается, что он оставлен у залогодателя (п.3 ст. 338 ГК РФ).

Следуя специфике избранной темы настоящего исследования, основным критерием для разграничения был выбран объект залога. Так, выделяют: залог недвижимого имущества (ипотека), залог движимого имущества, залог отчуждаемых имущественных прав[4].

В свою очередь залог движимого имущества подразделяется на:

залог денежных средств;

залог ценных бумаг;

залог ограниченно оборотоспособного имущества;

залог прочего движимого имущества.

Действующее гражданское законодательство как особые виды залога движимого имущества выделяет: залог товаров в обороте и залог вещей в ломбарде.

Предметом залога может быть товар в обороте. Сущность такого залога заключается в оставлении заложенного имущества у залогодателя, а также ему предоставляется право изменять состав и натуральную форму заложенных товаров (товарных запасов, сырья, материалов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре (ст. 357 ГК РФ).

Залог вещей в ломбарде (ст.358 ГК) обслуживает потребителей. Залогодателем в договоре всегда является гражданин, залогодержателем, как указывает ГК - специализированная организация, имеющая лицензию на предоставление гражданам краткосрочных кредитов под залог (ломбард). Закладываемые вещи передаются ломбарду, а значит, этот вид залога существует лишь в форме заклада. Предметом залога являются только движимые вещи, предназначенные для личного потребления.

Нормы о залоге движимого имущества содержатся в ряде федеральных законов: ст. 27.3 ФЗ от 22 апреля 1996 г. №39 - ФЗ «О рынке ценных бумаг», ст. 29 ФЗ от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», ст. 22 ФЗ от 08.02.1998 № 14 - ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и др.

В зависимости от требования к регистрации залоговые договоры можно разделить на сделки:

а) с правоустанавливающей регистрацией (ипотека);

б) в отношении которых предусмотрен учет залога, путем регистрации уведомлений в реестре уведомлений о залоге движимого имущества (регистрацией залога транспортных средств, ценных бумаг и иных движимых объектов);

не требующие регистрации .

В силу п. 1 ст. 334.1 ГК РФ основаниями возникновения залоговых правоотношений являются закон и договор.

Современное гражданское законодательство содержит четыре случая законного залога движимого имущества:

Согласно п.5 ст. 488 ГК РФ товар, проданный в кредит считается находящимся в залоге у продавца (с момента передачи товара покупателю и до его полной оплаты), если иное не предусмотрено договором купли - продажи. Такой залог стимулирует покупателя к исполнению его обязанности по оплате товара.

В силу ст. 489 ГК РФ к договору купли - продажи, по условиям которого предусмотрена оплата товара в рассрочку применяются некоторые нормы ст. 488 ГК РФ, включая и нормы о залоге товара до его полной оплаты.

Залоговое право принадлежит также перевозчику на переданные ему для перевозки грузы в обеспечение причитающейся ему провозной платы и других платежей по перевозке. [5]

Наиболее распространенным и важным основанием возникновения права залога является договор (п.2 ст.334 ГК РФ). По общему правилу, право залога может возникнуть в зависимости от момента заключения договора. Но если имущество, являющееся предметом договора подлежит передаче залогодержателю, то право залога возникает с момента его передачи, поскольку иное не предусмотрено договором о залоге (п.1 ст. 341 ГК РФ). Так, договором может быть установлено, что право залога и в этом случае возникает с момента заключения договора (до передачи вещи).

Участниками залогового правоотношения являются залогодержатель и залогодатель. Залогодержателем является лицо, которому в залог передается имущество. Им является кредитор по обеспечиваемому залогом обязательству. Личности кредитора и залогодержателя всегда совпадают, т.е. залогодержателем может быть только сам кредитор по обеспечиваемому залогом (основному) обязательству .

Залогодателем выступает лицо, которое передает имущество в залог. Обычно им является должник по основному обязательству, но не исключено, что залогодателем выступает третье лицо (п. 1 ст. 335 ГК).

Имущество, специальным образом выделенное в составе имущества залогодателя или переданное залогодержателю, из стоимости которого залогодержатель имеет право, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обеспечиваемого залогом обязательства удовлетворить свои требования преимущественно перед другими кредиторами, является предметом залога.

Предметом залога может быть любое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования). В качестве предмета залога не может выступать имущество, изъятое из оборота, и требования, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности: требования об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иные права, уступка которых другому лицу запрещена законом (п.1 ст. 336 ГК РФ). [6]

Для того, чтобы договор считался заключенным, необходимо соглашение по всем существенным условия договора (ст.432 ГК).

В качестве существенных признаются следующие условия договора:

Предмет залога. Если в залог передается вещь, в договоре определяется её наименование, количественные и качественные характеристики и/или иные признаки, позволяющие индивидуализировать данную вещь, выделить её из массы подобных вещей. Если предметом залога будут имущественные права, то определяется, какие именно права передаются в залог, из каких обязательств они вытекают, каково их содержание и т.д.;

Существо обеспечиваемого залогом обязательства. Если, например, залогом обеспечивается обязательство, возникшее из договора купли - продажи, то в договоре о залоге указывается, кто является продавцом, покупателем и что является предметом купли - продажи;

Размер обеспечиваемого залогом требования. Если, например, залогом обеспечивается обязательство из кредитного договора, то в договоре указывается размер кредита и процентов, которые должны быть уплачены за пользование кредитом;

Срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В приведенном примере сроки погашения кредита и уплаты процентов - по кредитному договору. Согласно разъяснениям пункта 43 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996[7] существенными условиями договора о залоге являются предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон (залогодателя или залогодержателя) находится заложенное имущество (пункт 1 статьи 339 ГК РФ). Значение согласования условий, относящихся к основному обязательству состоит в том, что достигнув соглашения о том, какое обязательство обеспечивается залогом залогодатель и залогодержатель определяют размер данного обязательства и могут установить пределы обеспечения. Например, может быть предусмотрено, что залогом обеспечивается только сумма основного долга .

Если нет соглашения по названным условиям либо соответствующее условие отсутствует в договоре, то договор о залоге не заключен. (п.1 ст. 432 ГК РФ).

Согласно последними изменениям, внесенным в ГК РФ в настоящее время в договоре залога можно полностью не расписывать существо, размер и срок обеспечиваемого обязательства. В соответствии с п.1 ст. 339 ГК РФ условия, относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство.

Договор залога должен быть заключен в простой письменной форме, если законом или соглашением сторон не установлена нотариальная форма (п.3 ст. 339 ГК РФ). Несоблюдение названного условия влечет недействительность договора о залоге.

Особенно важным представляется то, что право залога может быть противопоставлено третьим лицам только в том случае, если третьи лица знали либо могли знать о существовании этого права. Другими словами для указанного противопоставления залог должен обладать эффектом публичности.

В настоящее время самым эффективным способом придания залоговому праву эффекта публичности является регистрация залога в специальных реестрах.

31

На данный момент регистрация залогов бывает двух видов :

Правоустанавливающая (правообразующая, конститутивная) регистрация, смысл которой заключается в том, что возникновения залогового права связывается с его регистрацией. [8] [9]

В качестве примера можно привести залог недвижимого имущества, который возникает с момента государственной регистрации. Так, права и обязанности по договору залога возникают не в момент подписания договора и не в момент получения займа (кредита), а только после внесения записи в Единый государственный реестр прав (ЕГРП) . Необходимо сказать, что с 1.07.2014 государственная регистрация договора ипотеки устранена. Как было предусмотрено ранее в п.2 ст. 10 Закона об ипотеке, договор об ипотеке считается заключенным и вступает в силу с момента государственной регистрации. В соответствии с новыми правилами данное условие возникновение права залога отменено, и договоры ипотеки, заключенные после 1 июля 2014 года не подлежат государственной регистрации, а считаются заключенными с момента согласования всех существенных условий и их подписания. В настоящее время на основании данного договора в ЕГРП регистрируется залог недвижимого имущества как обременение.

Новая редакция § 3 гл. 23 ГК РФ ввела новую норму - ст. 339.1, ранее отсутствовавшая в Кодексе.

Таким образом, мы переходим к рассмотрению вопросов, связанных с введением учета залога движимого имущества, путем регистрации уведомлений в реестре уведомлений о залоге названного имущества (п.4 ст. 339.1 ГК РФ).

[1] Белов В.А. Указ. соч. с. 353

[2] Гонгало Б.М. Учение об обеспечении обязательств. Вопросы теории и практики / Гонгало Б.М. - М.: Статут. - 2004. - с. 150

[3] Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Ч.3 Договоры и обязательства (Серия «Классика российской цивилистики») / Победоносцев К.П. - М. - 2003. - с. 665

[4] Гонгало Б.М. Указ. соч. с. 151

Белов В.А. Залог по новым правилам / Белов В.А. // Законодательство. - 2014. - №10. - С. 25 - 26

[6] Гражданское право: Учебник. Часть I. Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. - М.: Наука. - 2010. - С.121 - 123

[7] Постановление Пленума Верховного Суда РФ №6 , Пленума ВАС РФ №8 от 01.07.1996 (ред. от 24.03.2016) «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации // Вестник ВАС РФ. - 1996. - №3. - п.43

[8] Поваров Ю.С. Существенные условия договора о залоге / Поваров Ю.С. // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2014. - №11 - С. 26 - 27

[9] Бевзенко Р.С. Егоров А.В. Поправки о залоге. Новые возможности для маневра / Бевзенко Р.С., Егоров А.В. - М.: «Актион - Медиа», 2015. - С. 55 - 56