Н.И. Матузов в свое время писал: «Вообще охрана и защита субъективного права или охраняемого законом интереса - не одно и то же: охраняются они постоянно, а защищаются только тогда, когда нарушаются. Защита есть момент охраны, одна из ее форм. Эти понятия не совпадают»[1].

Смысловое значение термина «охрана» определяется через слово «охранять», что означает «оберегать», «бережно относиться»[2]. Из сказанного следует, что охрана гражданских прав имеет явно выраженный превентивный характер. В целом предложенные определения исследуемых категорий позволяют заключить, что понятие «охраны» в самом широком смысле включает в себя и понятие «защиты» как ее частный случай. По верному замечанию И. Зыковой, «охрану можно рассматривать и как цель защиты»1.

В словаре русского языка С. И. Ожегова слово «защищать» трактуется как «охраняя, оградить от посягательств, от враждебных действий, от опас- ности»[3] [4] [5]. Вероятно, руководствуясь семантическим значением данного слова, многие правоведы под защитой гражданских прав понимают деятельность по устранению препятствий на пути их осуществления .

По мнению Т. Б. Шубиной, в научной литературе и в законодательстве содержательное толкование термина «защита права» не идентично. При этом законодатель придает данному понятию абстрактный характер и понимает под ним задачу государства, а также его органов защищать либо те или иные права, либо те или иные объекты, либо тех или иных субъектов права[6].

Поверхностный анализ системы российского законодательства позволяет заключить, что законодатель наряду с термином «охрана прав и законных интересов» использует и термин «защита прав и законных интересов». К примеру, в Гражданском кодексе РФ (далее - ГК РФ)[7] речь идет о защите гражданских прав (ст. 2, 11, 12 ГК РФ); Гражданский процессуальный кодекс

РФ (далее - ГПК РФ)1 оперирует категорией «защита нарушенных прав» (ст. 2 ГПК РФ); Семейный кодекс РФ (далее - СК РФ) использует такую терминологию, как «защита семейных прав» (ст. 8 СК РФ); Земельный кодекс РФ (далее - ЗК РФ) употребляет словосочетание «охрана земли, жизни и здоровья человека» (ст. 1 ЗК РФ); в Уголовно-процессуальном кодексе (далее - УПК РФ)[8] [9] [10] [11] используется выражение «защита прав личности от преступлений, незаконного обвинения и осуждения» (ст. 6 УПК РФ) и т.п. Отдельно подчеркнем, что и в Конституции РФ[12] использование понятий «защита» и «охрана» весьма неоднозначно: так, в ней встречается 25 фрагментов использования понятия «защита» и 15 фрагментов с использованием понятия «охрана».

Изучение некоторых норм действующего гражданского законодательства позволяет сделать вывод о том, что категорию защиты законодатель связывает в большинстве случаев именно с нарушением права. Так, в п. 2 ст. 150 ГК РФ указано, что нематериальные блага защищаются в соответствии с ГК РФ и другими законами в случаях и в порядке, ими предусмотренными, а также в тех случаях и тех пределах, в каких использование способов защиты гражданских прав вытекает из существа нарушенного нематериального права и характера последствий этого нарушения.

В ст. 304 ГК РФ, озаглавленной «Защита прав собственника от нарушений, не связанных с лишением владения», говорится о праве собственника требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

В целом следует отметить, что системное толкование ст. 11-12 ГК РФ позволяет заключить, что защита гражданских прав возможна при нарушении права, а также в случае его непризнания или оспаривания. Следовательно, тезис о том, что защита гражданских прав связана исключительно с фактом правонарушения, нельзя признать убедительным. Признание обратного приведет к ограничению возможности применения адекватных способов защиты гражданских прав1.

По нашему глубокому убеждению, разграничение понятий «охрана гражданских прав» и «защита гражданских прав» представляется научно обоснованным и корректным с точки зрения содержания. В связи с этим стоит согласиться с Л. О. Красавчиковой, которая справедливо замечает, что защита и охрана преследуют различные цели: охрана направлена на предупреждение правонарушения, а защита - на восстановление нарушенных прав и устранение причин, влекущих правонарушение[13] [14] [15]. Важно иметь в виду, что «охрана права» и «защита права» находятся в тесной взаимосвязи и взаимообусловленности. Процесс реализации защиты включает в себя и элемент охраны, и элемент превенции, а при осуществлении охранительных мероприятий присутствуют элементы защиты субъективных прав, в частности, при

3

применении мер государственного принуждения .

В. А. Фомин небезосновательно замечает, что «термин "защита права" в точном юридическом смысле не надо смешивать с понятием "охрана права", которое обычно трактуется более широко, так как включает в себя любые меры, направленные на обеспечение интересов управомоченного субъекта»1.

Принципиальное отличие гражданско-правовой охраны от гражданскоправовой защиты не является чисто терминологическим, а базируется на определенных критериях, к числу которых следует отнести арсенал юридических средств, цели и задачи и т.д.

Матузов Н. И. Правовая система и личность. Саратов: Изд-во Саратов. ун-та, 1987. С. 130-131.

[2] Ожегов С. И. Толковый словарь русского языка. М., 1993. С. 230, 499.

[3] Зыкова И. О правовой природе защиты гражданских прав // Арбитражный и гражданский процесс. 2009. № 12. С. 4.

[4]

Ожегов С.И. Толковый словарь русского языка / под ред. Н.Ю. Шведовой. М., 1992. С. 196.

[5]

См.: Вершинин А.П. Судебная форма защиты субъективных прав. Субъективное право: проблемы осуществления и защиты. Владивосток: Дальневосточный государственный университет, 1989. С. 16; Вершинин А.П. Способы защиты гражданских прав в суде. СПб.: Издательство Санкт-Петербургского государственного университета, 1997. С. 17; Филиппов И.М. Судебная защита и правосудие в СССР. Саратов, 1987. С. 18; Иванов О.В. Право на судебную защиту // Советское государство и право. 1970. № 7. С. 40; Бутнев В.В. К понятию механизма защиты субъективных прав. Субъективное право: проблемы осуществления и защиты. Владивосток: Дальневосточный государственный университет, 1989. С. 9.

[6] Шубина Т.Б. Теоретические проблемы защиты права: дис. ... канд. юрид. наук. Самара, 1997. С. 6.

[7] Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): Федеральный закон РФ от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 03.07.2016) // Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. № 32. Ст. 3301.

[8] Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон РФ от 14.11.2002 № 138-ФЗ (ред. от 02.03.2016) // Собрание законодательства РФ.

18.11.2002. № 46. Ст. 4532.

[9]

Семейный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон РФ от 29.12.1995 № 223-ФЗ (ред. от 30.12.2015) // Собрание законодательства РФ. 01.01.1996. № 1. Ст. 16.

[10]

Земельный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон РФ от 25.10.2001 № 136-ФЗ (ред. от 03.07.2016) // Собрание законодательства РФ. 29.10.2001. № 44. Ст. 4147.

[11] Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон РФ от 18.12.2001 № 174-ФЗ (ред. от 06.07.2016) // Собрание законодательства РФ. 24.12.2001. № 52 (ч. I). Ст. 4921.

[12]Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11- ФКЗ // Собрание законодательства РФ. 04.08.2014. № 31. Ст. 4398.

[13] См.: Богданова Е. Е. Проблема основания защиты субъективных гражданских прав // Журнал российского права. 2004. № 10. С. 40-45.

[14] Красавчикова Л. О. Гражданско-правовая охрана личной жизни советских граждан: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Свердловск, 1979. С. 7.

[15]

См.: Русиашвили А. В. Категория противоправности в гражданском праве // Гражданско-правовая норма и формы ее применения. Тбилиси, 1982. С. 49.