Согласно ст. 2 Конституции РФ признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства. Во исполнение указанной обязанности государство создает различные правовые механизмы, посредством которых обеспечивается беспрепятственная реализация этих прав и свобод. Защита и обеспечение прав и свобод в правовом государстве осуществляется не только органами государственной власти, но и иными институтами, которым государство делегирует реализацию части своих полномочий в той или иной форме. Одним из таких институтов является нотариат.

В своей деятельности нотариусы, прежде всего, осуществляют защиту социально-экономических прав человека и гражданина1. В целом, наряду с судом, прокуратурой, адвокатурой, органами внутренних дел, нотариат составляет систему правоохранительных институтов[1] [2].

С момента принятия Основ в данный нормативный акт было внесено множество изменений, в том числе и в части полномочий нотариусов. Однако нотариальная и судебная практика со всей очевидностью свидетельствуют о несовершенстве соответствующих норм, о сложности их применения ввиду неясности, а порой и противоречивости законодательных формулировок. За более чем двадцатилетний срок действия Основ так и не получила окончательного осмысления юридическая природа охранительной и защитной функций нотариата в гражданском обороте. Отсутствие адекватного механизма нотариальной охраны и защиты препятствует реализации субъектами принадлежащих им прав1.

Правоохранительный и правозащитный потенциал нотариата в сфере гражданского права обнаруживается в истоках зарождения и эволюционного развития нотариальной деятельности.

По мнению Е. А. Афанасьевой, появление нотариата обусловлено «объективной необходимостью содействовать лицам в формальноюридическом закреплении действий и законных притязаний, обеспечивая их доказательность и правомерность»[3] [4] [5].

Истоки нотариата мы можем видеть уже в Древнем Риме, в котором понятие нотариальной деятельности рассматривалось довольно широко и не связывалось непосредственно с деятельностью нотариусов. Нотариальные действия по приданию завещанию статуса официального могли осуществляться и воинами. Собственно, в римском праве в отношении завещания воинов существовал особый порядок . Своего рода прообразами нотариусов в то время были писцы. В их обязанности входило составление сделок, различных посланий и прошений. Существовало три категории нотариусов: государственные, частные и табеллионы. Табеллионы занимались составлением для всех желающих юридических актов и судебных бумаг - за вознаграждение и под контролем государства. Свои функции они могли отправлять только в конторах. Для того чтобы придать акту, который составил табеллион, публичный характер, его было необходимо внести в судебный протокол. После

внесения соответствующей записи спор о его подлинности был ничтожен. Для того чтобы стать табеллионом, необходимо было быть свободным римским гражданином, который обладал знаниями в правовой сфере, также он должен был быть принят в корпорацию табеллионов и быть утвержден префектом города в должности. Именно они и стали «отцами» нотариата.

В России о формировании особой структуры нотариата можно говорить только в XVI в., когда появляется профессиональное сословие писцов, осуществляющих сделки и получающих за это вознаграждение. Площадные подьячие подобно табеллионам составляли юридические акты, а также судебные бумаги и тем самым заложили основы профессии нотариуса. Правовое регулирование этой деятельности осуществлялось Соборным уложением 1649 г.

Следующий этап развития нотариата в России связан с правлением Петра I, которое имело значительное влияние на дальнейшее развитие нотариального дела в России. Указом Петра Великого от 9 декабря 1699 г. предписано «совершать всякие крепости» не у площадных подьячих на Ивановской площади в Москве, а в соответствующих приказах, куда надлежало «присылать раз в два месяца все крепости, совершаемые в городах»1. Также Петром I были учреждены юстиц-коллегии, после чего были образованы самостоятельные конторы крепостных дел, состоявшие из писцов и надсмотрщиков.

Однако позже Екатерина II упразднила данные юстиц-коллегии. Компетенция по совершению крепостных актов была передана Палате гражданского суда, которая состояла из Департамента юстиции и Вотчинной коллегии. Екатерина II право совершения актов о переходе права собственности на недвижимое имущество в городах отдала частным маклерам[6] [7]. Помимо этого императрица попыталась избавиться от излишних формальностей, предоставляя возможность частным маклерам совершать акты, связанные со сделками по недвижимому имуществу. С 1781 г. термин «маклер» был утвержден официально для торговых сделок. Были созданы правительственные учреждения, на которые возлагалась функция контроля за законностью и правомерностью нотариальной деятельности1.

В эпоху правления Александра II разработано Положение о нотариальной части от 14 апреля 1866 г. (далее - Положение 1866 г.), в основу которого было положено нотариальное французское, баварское и австрийское законодательство. Согласно Положению 1866 г. всю деятельность нотариуса можно было поделить на две части - нотариальную и крепостную. Нотариальная часть заключалась в совершении различных юридических актов и свидетельствовании документов. Крепостная - в утверждении и регистрации различных актов, связанных с отчуждением и ограничением вещных прав на недвижимость. Также теперь все нотариусы находились на государственной службе и им присваивались чины. Закреплялись положения, которые действуют и в настоящее время. Например, перед началом деятельности претенденты вносили денежный залог, который обеспечивал имущественную ответственность нотариуса в случае его ошибок.

В дореволюционный период в соответствии с Положением 1866 г. выделялись следующие группы направлений работы нотариусов: совершение нотариальных актов, выписей из актовых книг и копий актов; совершение засвидетельствований (верности копий, подписей, времени предъявления документов, нахождения лиц в живых, заявлений объяснений от одной стороны другой, явочных листов); принятие документов на хранение. Кроме того, старшие нотариусы утверждали акты о недвижимом имуществе и выдавали свидетельства на имения, представляемые в залог[8] [9].

До Октябрьской революции 1917 г. активно велось обсуждение изменений в регламентацию нотариальной деятельности и готовилось принятие нового законодательного акта о нотариате, проект которого рассматривался несколько раз. После революции, в 1918 г. Положение 1866 г. было отменено и произошло окончательное упразднение дореволюционного нотариата. Нотариальные действия совершали отделы местных Советов, которые возглавляли народные нотариусы. Также нотариальные действия совершали иные органы.

В декабре 1919 г. был принят Декрет о суде № 2, по которому нотариальные действия стали совершаться нотариусами, в их отсутствие это делали заменяющие их лица1. Декретом СНК 192 г. установлено, что свидетельствование сделок и договоров производится нотариальными столами губернских отделов юстиции и уездных бюро юстиций.

Рождение советского нотариата связывают с выходом Положения о государственном нотариате от 4 октября 1922 г.

В 1926 г. ЦИК и СНК СССР приняли Постановление «Об основных принципах организации государственного нотариата», согласно которому осуществление нотариальных действий возлагается на государственные нотариальные конторы.

В годы Великой Отечественной войны был издан ряд правовых актов и руководящих постановлений Пленума Верховного Суда СССР, имевших непосредственное отношение к деятельности нотариата[10] [11] [12].

19 июля 1973 г. был принят закон СССР «О государственном нотариате» , 2 августа 1974 г. Закон РСФСР «О государственном нотариате» , которые действовали до принятия Основ от 11 февраля 1993 г.

Г лавными задачами нотариата в советский период считались «укрепление социалистической законности, предупреждение правонарушений, охрана

- 3

прав и законных интересов граждан и социалистических организаций» и оказание максимального содействия гражданам, «чтобы юридическая неосведомленность, малограмотность и подобные обстоятельства не могли быть

4

использованы ими во вред» .

С изменением социально-экономических отношений в нашей стране в начале 90-х гг. стало очевидно, что система государственных нотариусов не справляется со стоящими задачами по охране и защите прав, и возникла необходимость ввести институт частого нотариата. И в 1993 г. были приняты Основы и впервые созданы новые структуры, отсутствующие в ранее действовавшем нотариальном законодательстве, - нотариальная палата и Федеральная нотариальная палата. Также был введен частный («свободный») нотариат: «... необходимость введения системы "свободного" нотариата была вызвана объективными закономерностями развития общества, главная из которых состояла в обеспечении охраны и защиты формирующейся частной собственности как одного из основных конституционных прав граждан и организаций, создание условий, при которых собственник по своему усмотрению и желанию мог бы осуществлять весь комплекс прав, составляющих этот важный правовой институт»5.

Сегодня в России нотариальные палаты не входят структурно ни в одну из ветвей государственной власти и не являются государственным органом, а нотариус не является должностным лицом. Не является нотариус и предста- [13] [14] [15] [16] [17] вителем государственной власти, несмотря на то что нотариальные действия он совершает от имени Российской Федерации. Сегодня нотариус - независимый представитель государства, наделенный им в установленном законом порядке правом совершать нотариальные действия. Всё это свидетельствует о необходимости разграничивать нотариальную и административную формы охраны и защиты гражданских прав, что подтверждается и принадлежностью России к мировой системе латинского нотариата.

[1] Тимошкина О. А. Конституционно-правовые основы деятельности нотариата по защите социально-экономических прав граждан: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М.,

2014. С. 3.

[2]

[3] Патращук Ж. В. Защита конституционных прав человека и гражданина нотариатом Российской Федерации: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 7.

[4] Афанасьева Е. А. Нотариат Российской Империи периода модернизации страны (конец XIX - начало XX века): историко-правовое исследование: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2015. С. 3.

[5]

[6] Цит. по: Аземша Я. Нравственные основы деятельности нотариата // Юстиция

Беларуси. 2003. № 3. С. 30.

[7]

[8] Фельцан А. Е. История развития нотариата в России // Новое слово в науке и

практике: гипотезы и апробация результатов исследований. 2013. № 3. С. 192-195.

[9]

Вольман И. С. Нотариальное положение: практическое руководство. СПб.: Издание юрид. книжного магазина И.И. Зубкова, под фирмою «Законоведение», 1914.

С. 90—255; Выдрин В. И. Сборник узаконений по нотариальной части. Киев: Тип. С. В. Кульженко, 1890. С. 35—78.

[11] Богатырева И. Н. К вопросу об истории возникновения института российского

нотариата // Юристъ - Правоведъ. 2009. № 5. С. 87-90.

[12]

См. об этом: Авдеенко Н. И., Кабакова М. А. Нотариат в СССР: учеб. пособие. Ленинград, 1984. С. 8.

[13] О государственном нотариате: Закон СССР от 19.07.1973 // Ведомости ВС СССР. 1973. № 30. Ст. 393 (утратил силу).

О государственном нотариате: Закон РСФСР от 02.08.1974 // Ведомости ВС РСФСР. 1974. № 32. Ст. 852(утратил силу).

[15]

Искендеров З. А. Роль советского нотариата в обеспечении законности возникновения и подтверждения гражданских правоотношений: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Свердловск, 1969. С. 4.

[16] АвдюковМ. Г., Газиянц Л. И. Указ. соч. С. 4.

[17] Власов Ю. Н., Калинин В. В. Нотариат в Российской Федерации: учебник. М.: Омега-Л, 2006. С. 11-12.