Предложенная группа правоотношений охраняется в результате удостоверения следующих сделок:

- сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью;

- соглашение о предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи доли;

- договор инвестиционного товарищества;

- соглашение об управлении хозяйственным партнерством и любые вносимые в него изменения;

- сделка, направленная на отчуждение доли в складочном капитале хозяйственного партнерства, и др.

Говоря об усилении роли нотариата в охране корпоративных прав, М. Н. Илюшина делает весьма важное замечание: «Нотариусы в последние четыре года стали выполнять несколько новых и глобальных по своему значению для экономики функций: занимаются правовым сопровождением создания и деятельности юридических лиц в целом; на нотариусов возлагается проверка всего круга юридических действий, опосредующих оборот долей в обществах с ограниченной ответственностью; в связи с введением в гражданский оборот новой организационно-правовой формы юридических лиц - хозяйственного партнерства нотариусы должны осуществлять проверку договорного регулирования их создания и деятельности, включая осуществление функции по сохранению конфиденциальности договора об управлении хозяйственным партнерством и деятельности его участников; на нотариуса возложена обязанность нотариального удостоверения и правового сопровождения заключения и действия нового типа договора о совместной деятельности - инвестиционного товарищества»[1] [2].

Обращая внимание на то, что корпоративные отношения охраняются специальной нотариальной мерой - удостоверением решений органов управления юридического лица, отметим, что обозначенным сделкам законодатель придал обязательную нотариальную форму в силу сложности с юридической точки зрения данных правоотношений и значимости их для общества. Важно помнить, что если для соглашения требуется нотариальная форма, то и тот договор, в который включается условие, устанавливающее обязательство о заключении опциона, тоже должен быть заключен в нотариальной форме.

Рассуждая о новеллах гражданского законодательства, М. Н. Илюшина справедливо акцентирует внимание на опционных договорах и отмечает следующее: «... потребность в таком договоре давно обнаруживалась в практике оборота долей в ООО, прежде - в практике нотариусов. Отметим, что особую активность по применению опционных соглашений в условиях отсутствия их легального регулирования проявили нотариусы Краснодарского края в связи с участием иностранных инвесторов в строительстве олимпийских объектов. Однако суды при отсутствии надлежащей договорной конструкции были вынуждены применять предварительный договор»1.

Не уделяя специального внимания данной группе прав, подлежащих нотариальной охране, поскольку корпоративные отношения будут изучены далее, ограничимся лишь указанием на то, что расширение участия нотариуса в этих отношениях - это объективный и закономерный процесс, связанный с расширением сферы корпоративных отношений и их естественным усложнением.

Нотариальная охрана иных прав, возникающих из гражданских правоотношений. Считаем, что данная группа прав охраняется нотариусами в результате удостоверения следующих сделок:

- доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, на подачу заявлений о государственной регистрации прав или сделок, а также на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами;

- договор залога в обеспечение исполнения обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен;

- уступка требования, основанного на сделке, совершенной в нотариальной форме;

- перевод долга, основанный на сделке, совершенной в нотариальной форме;

- завещание и др.

Как подчеркивается в исследовательской литературе, «до сих пор ведется дискуссия относительно понятий «доверенность» и «выдача доверенности»1. В силу п. 3 ст. 187 ГК РФ, «доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена». При этом Пленум ВС РФ дополнительно разъяснил следующее: «Когда доверенностью о совместном осуществлении полномочий предусмотрено передоверие, его осуществление возможно только всеми представителями совместно, если иное не установлено в доверенности»[3] [4].

Как известно, в Концепции развития гражданского законодательства[5] обращалось внимание на необходимость законодательного закрепления в целях сбалансированного соблюдения интересов сторон правила, согласно которому лицо управомочивалось отказаться от признания полномочия представителя в случае, если доверенность не была удостоверена нотариально. Стоит согласиться с О. Г. Лазаренковой и В. Н. Сидоровой в том, что именно нотариальная форма доверенности «вносит ясность в отношения сторон, облегчает доказывание совершенной сделки и ее условий в суде»1.

В то же время столкновение различных интересов в период реализации реформы гражданского законодательства, как отмечается в юридической доктрине[6] [7] [8], привело к тому, что большинство прогрессивных идей, связанных с реформированием института нотариального удостоверения сделок, в том числе доверенностей, не воплотилось в действующем законодательстве. Весьма справедливой кажется нам точка зрения, высказанная

Ю. С. Харитоновой: «... если досрочно отзываемая доверенность была удостоверена нотариусом, она отменяется в нотариальном порядке. Как свидетельствует судебная практика, иное рассматривалось как несоблюдение формы совершения сделки и лишало доверителя при оспаривании совершенных на основании доверенности юридически значимых действий возможности ссылаться на факт отзыва доверенности. Представляется, что сегодня такое поведение будет приравнено не к форме сделки, а к форме юридически значимого сообщения, что в большей степени отражает реальное положение

3

дел» .

Значение завещания как центрального института наследственного права неуклонно возрастает в современной науке гражданского права. Это объясняется в первую очередь тем, что наследование посредством завещания способствует стабилизации и развитию гражданского оборота.

В соответствии со ст. 35 Конституции РФ[9] право наследования гарантируется. Указанное право может быть воплощено в первую очередь благо

даря конструкции завещания как акта воли и волеизъявления гражданина, направленного на распоряжение своим имуществом на случай смерти.

Завещание - это личное распоряжение гражданина принадлежащим ему имуществом на случай смерти, совершенное в предусмотренной законом форме. Ценность завещания заключается в том, что оно определяет порядок перехода наследственной массы или ее части к конкретным участникам гражданского оборота - физическим лицам, юридическим лицам или публичноправовым образованиям: завещание представляет собой специфический инструмент, благодаря которому «человек в праве как бы умирает, но продолжает существовать в лице своих правопреемников»1.

Стоит обратить внимание, что российское гражданское законодательство прямо запрещает дарение на случай смерти, т.е. договор, который содержит условие о передачи дара одаряемому после смерти дарителя. Такой договор является ничтожным. Однако некоторые зарубежные правопорядки прямо предусматривают возможность заключения подобного договора. Так, в соответствии с положениями Гражданского кодекса Квебека[10] [11] [12], дарение на случай смерти представляет собой конструкцию дарения, при которой лишение дарителя обладания имуществом происходит вследствие его смерти (ст. 1808).

Приведем еще один пример. Согласно Закону о наследовании, действующему в Китайской Народной Республике , гражданин вправе заключить договор, именуемый «завещательный дар», сущность которого заключается в следующем: контрагент по данной сделке берет на себя обязательства по обеспечению гражданина при смерти и по организации похоронного процесса в обмен на право получения завещательного дара. Как видим, такая конструкция схожа с российским договором пожизненного содержания с иждивением. В отличие от зарубежных правопорядков в России допускается лишь одна конструкция, позволяющая распорядиться на случай смерти, - завещание.

По мнению Л. В. Щенниковой, «представляется актуальным и своевременным дать возможность завещателю получать от наследника пожизненное содержание. Такая возможность может появиться благодаря конструкции наследственного договора. И здесь целесообразно воспользоваться опытом зарубежного законодательства, в частности ст. 1032 ГК Украины. По наследственному договору, гласит эта норма, одна сторона (приобретатель) обязуется выполнять распоряжения другой стороны (отчуждателя) и в случае его смерти приобретает право собственности на имущество отчуждателя. В данном договоре приобретатель обязывается к совершению определенных действий имущественного характера до открытия наследства. Такой шаг, как представляется, будет своевременным и для законодательства России»1.

В свое время В.И. Серебровский писал: «...завещание представляет собой выраженную в установленной законом форме волю наследодателя по распоряжению принадлежащим ему имуществом на случай смерти»[13] [14] [15].

Поскольку завещание позволяет полноценно выразить последнюю волю наследодателя, наследование по завещанию в отличие от наследования по закону является приоритетной формой распоряжения имуществом на случай смерти физического лица. В исследовательской литературе отмечается, что завещание представляет собой способ, с помощью которого наследодатель вправе изменить порядок наследования, предусмотренный законом .

Важно обратить внимание на то, что для наследственного правоотношения завещание выступает первичным юридическим фактом, который в сочетании с иным юридическим фактом - открытием наследства - порождает юридический состав1, необходимый для призвания наследников к наследованию по завещанию.

Уважая мнения ученых-цивилистов по вопросу определения завещания, позволим себе предложить вариант доктринального определения данной правовой категории. Завещание - это односторонняя, безвозмездная, строго личная, формально-определенная, управомочивающая, распорядительная сделка с отлагательным сроком действия, являющаяся юридически значимым действием, представляющая собой индивидуальный волевой акт дееспособного физического лица, не нуждающийся в восприятии другими лицами и направленный на распоряжение имуществом на случай смерти с целью упорядочения наследственного правопреемства.

По сравнению с ранее действовавшим законодательством, в части третьей ГК РФ существенно изменились требования к форме, в которой обязательно должно быть составлено завещание. В соответствии с п. 1 ст. 1124 ГК РФ, завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом. При этом, несмотря на то что в предусмотренных законом случаях допускается составление завещания в простой письменной форме, а также удостоверение завещания не нотариусом, а другими лицами, названные исключения выступают своеобразными изъятиями из общего порядка, предусмотренного п. 1 ст. 1124 ГК РФ.

Как справедливо замечает В. М. Марухно, «в порядке исключения законодательством предусмотрена система ненотариального удостоверения завещаний»[16] [17]. К примеру, удостоверить завещание вправе командиры воинских частей в отношении завещаний военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, где нет нотариусов, также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих.

Нельзя не согласиться с В. В. Калашниковым и В. В. Титовым, которые обратили внимание на то, что, несмотря на наличие предоставленных законом полномочий по удостоверению завещаний, командиры воинских частей, как правило, не имеют достаточных юридических знаний для совершения подобных действий, что может привести к несоблюдению в полной мере порядка совершения нотариальных действий и, как следствие, признанию завещания недействительным1. Все это свидетельствует о значимости и незаменимости нотариата в механизме охраны прав участников гражданских правоотношений.

Методологические проблемы цивилистических исследований: сб. науч. ст. / отв. ред. А. В. Габов, О. А. Кузнецова. М.: Статут, 2016. С. 6-18.

[2] Илюшина М. Н. Пределы осуществления проверочных действий, осуществляемых нотариусом по сделкам и договорам в свете изменений ГК РФ // Законы России: опыт, анализ, практика. 2013. № 6. С. 30.

[3] Кузнецова О. А. Выдача доверенности как способ оформления института представительства // Юридический мир. 2016. № 1. С. 59.

[4]О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации: постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 // Российская газета. № 140. 30.06.2015.

[5]

Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации: одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009 // Вестник ВАС РФ. 2009. № 11, ноябрь.

[6] Лазаренкова О. Г., Сидорова В. Н. Некоторые спорные вопросы обновленного законодательства об удостоверении доверенности // Нотариус. 2015. № 3. С. 24.

[7]

См.: Лазаренкова О. Г. Правила применения ст. 35 Семейного кодекса РФ: синхронизации в процессе реформы гражданского законодательства и нотариата не достигнуто // Проблемы современной науки. 2014. Т. 2. № 11. С. 116.

[8] Харитонова Ю. С. Отмена доверенности: правила извещения о прекращении полномочий // Законы России: опыт, анализ, практика. 2014. № 6. С. 33.

[9] Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. 04.08.2014. № 31. Ст. 4398.

[10] Синайский В. И. Русское гражданское право. М.: Статут, 2002. С. 546.

[11] Гражданский кодекс Квебека. М.: Статут, 1999. С. 242.

[12]

[13] Щенникова Л. В. Принцип свободы завещательных распоряжений и его развитие в нормах гражданского законодательства // Наследственное право. 2016. № 1. С. 13.

[14] Серебровский В. И. Избранные труды по наследственному и страховому праву. М.: Статут, 2002. С. 115.

[15] Абраменков М. С. Наследование по завещанию в Российской Федерации и зарубежных странах: сравнительно-правовой аспект // Наследственное право. 2008. № 4. С. 37.

[16]Сутягин А. В. Имущественные отношения супругов и наследование / под ред.

А. В. Сутягина. М.: ГроссМедиа, РОСБУХ, 2008. С. 120.

[17]

Марухно В. М. Система ненотариального удостоверения завещаний // Общество и право. 2009. № 5. С. 135.