Характеристика семейного правоотношения, прежде всего, требует определиться с общетеоретическим понятием правоотношения. В литературе отмечается центральное место этой категории как в теории государства и права, а также отраслевых науках[1]. Вместе с тем в науке сложились достаточно противоречивые подходы к пониманию сущности и роли правоотношения в праве. Некоторые исследователи считают понятие правоотношения излишним и не имеющим никакой ценности[2]. По мнению Б.И. Пугинского это понятие возникло в результате произвольного соединения правовых установлений и общественных отношений, как они понимаются в «Коммунистическом манифесте», соответственно попытки развития теории правоотношений видятся ученым как бесплодные[3].

Однако данная категория все-таки признается большинством ученых- правоведов, но среди них не сложилось и единого понимания правоотношения. В доктрине выработано несколько теорий, объясняющих его существо. Так, первой и, видимо, самой распространенной является теория преобразования, которая гласит, что правоотношение есть общественное отношение, урегулированной нормой права (Г.Ф. Шершеневич, Г.Ф. Тарановский)[4]. Другой теорией является теория удвоения, согласно которой воздействие права на фактические отношения заключается в возведение правовых отношений на фундаменте фактических (базисных)[5].

И третья теория - формальная, предусматривает, что правоотношение представляет собой юридическую форму фактического отношения, идеальную модель общественных отношений. Последнюю теорию разделял, в частности, О.А. Красавчиков, который писал, что «гражданское правоотношение должно рассматриваться не как общественное отношение, урегулированное нормами права, а в качестве той юридической формы, которую данное отношение приобретает в результате правового регулирования»[6]. Его точку зрения разделяет В.В. Кулаков, отмечая, что отношение товарного обмена - это материальная, а обязательственное правоотношение (как его отражение) - идеальная система, соответственно элементы и структура первого определенным образом отражаются во втором[7].

Представляется, что последняя теория наиболее точно отражает сущность правоотношения. Во-первых, общественное отношение создается действиями субъектов права, гражданами и юридическими лицами, и оно изначально является либо правовым, например, обязательством, либо так и остается фактическим, на которое право не распространяется. Во-вторых, лица, «создавшие» отношение, могут и не подозревать о его правовом характере, хотя оно должно быть квалифицировано соответствующим образом. Таким образом, правоотношение представляет собой некую идеальную конструкцию, которая используется для правовой оценки фактических, жизненных отношений. Несмотря на то, что правоотношение представляет собой умозрительную конструкцию, эта абстрактность не лишает ее значимости для юридической науки. Ее использование позволяет систематизировать, «разложить все элементы по полочкам», то есть квалифицировать общественное отношение.

Другой не менее важный вопрос заключается в соотношении норм права и правоотношения. Во многих учебниках по теории государства и права[8], а вслед за ними и по семейному праву[9] указывается, что нормы права регулируют общественные отношения, соответственно, право оказывает воздействие на общественные отношения. Между тем, субъектами любых общественных отношений являются живые люди, которые своими действиями, по сути, создают это отношение, которое как мы уже отметили выше, может быть рассмотрено как правоотношение. Право в этом случае воздействует на лиц, вступающих в отношения, в частности, лица, вступающие в брак в любом случае должны осознавать, что после заключения брака у них появятся определенные права и обязанности, которые закреплены в нормах права и соответственно под воздействием этих норм, лица либо вступают в отношение, либо нет.

Кроме того, абстрактные нормы права с момента вступления определенных лиц в общественные отношения начинает распространяться на эти отношения, абстрактные права и обязанности переносятся в субъективные права и обязанности конкретных лиц. Например, в ст. 3 СК РФ закреплено правило, что супруги обязаны строить свои отношения в семье на основе взаимоуважения и взаимопомощи, содействовать благополучию и укреплению семьи, заботиться о благосостоянии и развитии своих детей. Таким образом, указанная обязанность возникает у супругов с момента заключения брака и становится уже их субъективной обязанностью, то есть объективные права и обязанности в правоотношении становятся уже субъективными правами и обязанностями конкретных лиц.

Таким образом, категория «правоотношение» является «отражением» общественных отношений, которые в свою очередь весьма различаются, что вызывает необходимость учета их отраслевого деления.

В теории права возникает вопрос о необходимости выделения семейных правоотношений, что, по сути, означает решение проблемы самостоятельности семейного права как отрасли. По поводу этой проблемы сложилось две основные точки зрения. Сторонники первой отрицают самостоятельность семейного права, называя его подотраслью гражданского права, указывая на тождественный круг гражданско-правовых и семейноправовых отношений (имущественные и неимущественные), равенство их субъектов, характерные для гражданского права императивный и диспозитивный методы (О.С. Иоффе, М.В. Антокольская, А.П. Сергеев и др.)[10]. Другие исследователи отстаивают самостоятельность семейного права. Так, Е.М. Ворожейкин указывал на близость гражданских и семейных правовых отношений наиболее близко примыкают одна к другой, но отмечал лишь их внешнее сходство. По существу же здесь имеются две разновидности общественных отношений, каждая из которых существует как самостоятельная категория». В качестве отличительных особенностей семейных отношений ученый называл наличие родственных начал, преобладание личного характера многих отношений, достаточно большое количество неимущественных прав[11].

Для решения указанной проблемы необходимо выделить основные признаки семейных отношений и цели, ради которых лица вступают в них. Так, в ст. 2 СК РФ закреплено, что семейное законодательство устанавливает условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным, регулирует личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи: супругами, родителями и детьми (усыновителями и усыновленными), а в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством, между другими родственниками и иными лицами, а также определяет формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей. Из данной нормы можно выделить следующие виды отношений, регулируемых семейным правом: во-первых, между членами семьи (отношения по поводу вступления в брак, прекращения брака, имущественные и неимущественные отношения между членами семьи), во-вторых, отношения связанный с устройством детей оставшихся без попечения родителей (установление опеки и попечительства, усыновление).

Первая группа отношений, как отмечает С.О. Лозовская, носят частноправовой характер, так как они характеризуются равенством участников[12]. Кроме того, если исходить из такого критерия как характер взаимодействия участников отношений, то такие отношения носят координационный характер, то есть предполагают координацию деятельности для достижения общей цели. Обособление этих отношений от иных частноправовых, прежде всего гражданских, обусловлено, на наш взгляд, особым субъектным составом, наличием особой личной связи между участниками, которая небезразлична для права. Вторая группа отношений публично-правовые, строятся на субординационных началах, так как связаны с выполнением органами ЗАГСа, опеки и попечительства своих властных функций.

При устройстве детей, оставшихся без попечения родителей, возникают различные правоотношения, в которых участвуют дети, родители, усыновители, органы опеки и попечительства и др. По нашему мнению, при всем многообразии возникающих прав и обязанностей в этих правоотношениях только небольшая их часть является семейным. В первую очередь, это права детей, оставшихся без попечения родителей. Также мы считаем, что и права и обязанности усыновителей являются семейными, поскольку в силу прямого указания СК РФ они приравниваются к правам и обязанностям родителей.

Б.С. Эбзеев, комментируя положение ст. 2 Конституции РФ, справедливо замечает не дарованную, а естественную природу прав человека, когда государство не октроирует, а признает права человека, которые сложились до и вне государственного регулирования в качестве атрибутивных свойств и качеств личности, на него же возлагается обязанность соблюдать и защищать признанные им права и свободы человека[13]. Исходя из этого применительно к семейному праву можно сделать вывод о неком служебном, вспомогательном характере соответствующих публично-правовых норм, и регулируемых ими отношений. В то же время Б.С. Эбзеев говорит, что человек выступает не только как изолированный индивид, но и как член сообщества людей. Личное (частное, индивидуальное) и общее (коллективное, социальное) должно находиться в равновесии, когда не следует представлять основные права как выражение лишь частных интересов, а обязанности - только как выражение публичных интересов. Основные права выполняют важную общественную функцию, а основные обязанности существенны для обеспечения частных интересов индивида[14]. Соответственно, публичноправовые отношения с участием государственных и муниципальных органов, возникающие в связи установлением опеки (попечительства), усыновления, применением мер публично-правовой ответственности и т.п. хотя и носят вспомогательный к частноправовым семейным отношениям характер в силу их направленности на достижение частноправовых семейных интересов, в итоге следует учитывать их общую направленность достижение общего блага (публичного интереса).

По поводу этой, второй группы отношений (публично-правовых по природе) заметим, что органы опеки и попечительства не могут иметь семейных прав и обязанностей, поскольку не являются физическими лицами.

Все это дает нам основания не рассматривать в данном исследовании права и обязанности данной категории субъектов. Ребенок же, оставшийся без попечения родителей, имеет право на социальную заботу. Это право определено Л.Ю. Михеевой как конституционное право личности и одновременно как элемент содержания общей правоспособности гражданина[15]. Правовые основы формирования и использования банка данных о детях заложены в нормах Федерального от 16 апреля 2001 г. № 44- ФЗ «О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей» 2001 г.[16]

Приоритетной формой устройства детей, оставшихся без попечения родителей, является усыновление (п. 2 ст. 54 СК РФ). В отличие от опеки, попечительства и воспитания в приемной семье усыновление влечет за собой возникновение полного комплекса семейных прав и обязанностей для усыновителей и семейных прав для усыновленных. Поэтому, как отмечает Президиум Верховного Суда РФ, при установлении усыновления необходимо исходить из интересов ребенка, оставшегося без попечения родителей[17]. Немаловажным является учет того, где будет проживать ребенок, особенно, если речь идет об усыновлении иностранными

гражданами[18] [19], что, как известно, в последнее время регулируется более

20

жестко .

Можно полагать, что усыновление является особым юридическим составом, поскольку включает себя комплекс юридических фактом, в частности, обращение за усыновлением, акт органа опеки и попечительства, решение суда и др. Однако права и обязанности усыновителя и усыновленного возникают со дня вступления в силу решения суда об установлении усыновления (п. 3 ст. 125 СК РФ). Таким образом, такое решение является решающим юридическим фактом.

С социальной точки зрения усыновление представляет собой возникновение между чужими по рождению людьми таких связей, которые по своей сути и значимости равны связям природным, т.е. кровнородственным. Одним из наиболее важных обстоятельств является то, что эти связи должны быть реальными и отражать действительные отношения между потенциальными усыновителями и лицами, подлежащими усыновлению[20]. Соответственно большинство ученых сходятся во мнении, что семейные права и обязанности при усыновлении тождественными семейным правам и обязанностям родителей и детей. В рамках работы мы не ставим целью подробный анализ отношений возникающих при усыновлении. Заметим только на то, что оно должно производиться в строгой процессуальной форме - на основании решения суда. Соответственно суд является участником данных отношений, публично-правовых по природе. Усыновление может быть отменено.

В отличие от лишения родительских прав отмена усыновления не всегда связана с виновным поведением усыновителя. Суд, исходя из п. 2 ст. 141 СК РФ, вправе отменить усыновление ребенка и при отсутствии виновного поведения усыновителя, когда по обстоятельствам как зависящим, так и не зависящим от усыновителя не сложились отношения, необходимые для нормального развития и воспитания ребенка. К таким обстоятельствам можно отнести отсутствие взаимопонимания в силу личных качеств усыновителя и (или) усыновленного, в результате чего усыновитель не пользуется авторитетом у ребенка либо ребенок не ощущает себя членом семьи усыновителя; выявление после усыновления умственной неполноценности или наследственных отклонений в состоянии здоровья ребенка, существенно затрудняющих либо делающих невозможным процесс воспитания, о наличии которых усыновитель не был предупрежден при усыновлении. В указанных случаях суд вправе отменить усыновление исходя из интересов ребенка и с учетом мнения самого ребенка, если он достиг возраста десяти лет (ст. 57, п. 2 ст. 141 СК РФ).

При отмене усыновления не по вине усыновителя данное обстоятельство должно быть отражено в решении суда, так как причина, по которой отменено усыновление, может в значительной мере повлиять на гражданские и семейные права лица. В частности, если усыновление отменено в силу виновного поведения усыновителя, он не может впоследствии усыновлять детей, быть опекуном, попечителем (ст. ст. 127, 146 СК РФ).

При отмене судом усыновления ребенка взаимные права и обязанности усыновленного ребенка и усыновителей (родственников усыновителей) прекращаются и восстанавливаются взаимные права и обязанности ребенка и его родителей (его родственников), если этого требуют интересы ребенка. Суд, исходя из интересов ребенка, вправе обязать бывшего усыновителя выплачивать средства на содержание ребенка (ч.4 ст. 143 СК РФ).

Другой формой устройства детей является опека и попечительства. Как отмечалось ранее, мы полагаем, что права и обязанности опекуна и попечителя не являются семейно-правовыми. Следует заметить, что независимо от способа выбора опекун несовершеннолетнего во всех случаях является только управомоченным на представление права и интересы ребенка, но и лицом обязанным это делать. В литературе отмечается неразделимость субъективных прав и обязанностей опекунов (попечителей) аналогично правам и обязанностям родительским. Являясь представителем ребенка, опекун (попечитель) выражает свою волю, но критерием оценки правильности этой воли всегда должны быть права и интересы ребенка[21].

Федеральный закон от 24 апреля 2008 г. № 48-ФЗ "Об опеке и попечительстве"[22] устанавливает в том числе и некоторые семейные права:

преимущественное право близких родственников подопечного перед всеми другими лицами быть его опекунами или попечителями;

назначение опеки или попечительства по совместному заявлению родителей на период, когда они по уважительным причинам не смогут исполнять свои родительские обязанности, с указанием в качестве опекуна конкретного лица;

право единственного родителя сделать соответствующее распоряжение, определив на случай своей смерти опекуна или попечителя путем подачи заявления в орган опеки и попечительства;

назначение попечителя в отношении несовершеннолетнего гражданина, достигшего возраста 14 лет, по заявлению такого несовершеннолетнего с указанием конкретного лица.

Дети, находящиеся под опекой и попечительством, имеют права, установленные ч.1 ст.148 СК РФ, которые во многом схожи с семейными правами ребенка в семье.

Подводя итог, следует отметить, что при устройстве детей, оставшихся без попечения родителей, возникают различные правоотношения, в которых участвуют дети, родители, усыновители, органы опеки и попечительства и др. По нашему мнению, при всем многообразии возникающих прав и обязанностей в этих правоотношениях только небольшая их часть является семейным. В первую очередь, это права детей, оставшихся без попечения родителей. Также мы считаем, что и права и обязанности усыновителей являются семейными, поскольку в силу прямого указания СК РФ они приравниваются к правам и обязанностям родителей.

Возможно определенное развитие исследуемых правовых норм по следующим направлениям:

предусмотреть упрощенный порядок усыновления ребенка мачехой (отчимом);

возможно установление верхнего предела возраста усыновителей;

в интересах ребенка и для защиты прав дедушек и бабушек ребенка возможно сохранение их взаимных прав при усыновлении ребенка, особенно в случае, если усыновляемый ребенок в силу возраста знает об усыновлении и о существовании родных бабушек и дедушек;

необходимо определить правовой статус фактического воспитателя, который в настоящее время рассматривается только как возможный получатель алиментов.

Публично-правовые отношения с участием государственных и муниципальных органов по поводу установления опеки (попечительства), усыновления, применения мер публично-правовой ответственности и т.п. выступают как вспомогательные к частноправовым семейным отношениям, поскольку их назначение заключается в урегулировании последних, хотя в итоге предполагается достижение общего блага (публичного интереса). Как справедливо пишет Б.С. Эбзеев, возможно, что преодоление противоположности между индивидуальным и коллективным и закрепление их баланса в организации взаимоотношений личности и общества - есть главное в характеристике Конституции РФ[23].

Таким образом, можно говорить о том, что семейные отношения носят двойственный частно- и публично-правовой характер. Ю.Ф. Беспалов справедливо отмечает специфику семейных отношений, которая, прежде всего, определяется объектом, субъектами и их содержанием: это связь родственников, свойственников, иных лиц, определяемых семейным законодательством, основанная на нормах семейного права, а также на

нормах гражданского и/или административного права, на нормах нравственности и обычаях и возникающая по поводу материальных и нематериальных благ[24]. Однако традиционно семейное право относят к частным отраслям права[25], что действительно так, поскольку основная цель семейно-правового регулирования - это упорядочение отношений между членами семьи как равноправными субъектами. К тому, же само происхождение семейного права, как пишет Н.Н. Тарусина, обусловлено тем, что после октябрьской революции в период военного коммунизма гражданские отношения практически отсутствовали, а семейные продолжали существовать и возникла необходимость их регулирования, поэтому были приняты специальные нормативно-правовые акты, регулирующие семейные отношения[26]. Соответственно, публичные семейные правоотношения

выступают как вспомогательные по отношению к частноправовым.

Безусловно, нельзя оставлять без внимания положения ст. 4 СК РФ о возможности применения гражданского законодательства к имущественным и личным неимущественным отношениям между членами семьи, не урегулированным семейным законодательством, если это не противоречит существу семейных отношений. Это означает генетическую близость семейного и гражданского права, семейное законодательство не настолько развито, но это и не означает зависимость семейного права.

Самостоятельность семейного права как правовой отрасли обусловлена необходимостью обеспечить стимулирование и поддержание репродуктивной функции человека, взаимную заботу между членами семьи, моральную и финансовую поддержку нуждающихся членов семьи (бывших членов семьи)[27]. Думается, что именно наличие личных связей между участниками семейных отношений, родственные начала, предопределяют выделение семейного права в самостоятельную отрасль. Соответственно о семейном правоотношении следует говорить как о самостоятельной категории.

Выявление понятия семейного правоотношения возможно через определение признаков этого явления. Представляется, что к признакам семейного правоотношения можно отнести:

протяженность во времени. Как и любое правоотношение, семейное правоотношение не является одномоментным, а существует в течение более или менее длительного периода времени. При этом протяженность во времени семейных правоотношений, как правило, насчитывает несколько лет (состояние в браке, родительские правоотношения, алиментные правоотношения и пр.);

правоотношение - есть связь между людьми, имеющая юридически-значимый характер;

польза существования связи с другими субъектами состоит в приобретении права требования определенного поведения от обязанного субъекта;

назначением семейного правоотношения является удовлетворение определенных потребностей субъекта, причем не только участника правоотношения, но и иного лица (назначение брачного правоотношения - удовлетворение имущественных потребностей супругов, обеспечение имущественных гарантий беременной жене и потенциальным детям; назначение родительского правоотношения - обеспечение ребенку возможности жить и воспитываться в семье, содержания, образования и др., а также обеспечение родителям потенциальной возможности получать средства на содержания от трудоспособных детей).

Исходя из выделенных признаков, представляется, что под семейным правоотношением следует понимать состояние юридической связанности субъектов семейного права, направленное на удовлетворение потребностей одного или нескольких субъектов с помощью наделения юридическими правами и обязанностями.

Семейное правоотношение, как и любое правоотношение, имеет свой состав. В теории права традиционно отмечается, что к элементам правоотношения относятся: субъект, объект и составляющие юридическое содержание права и обязанности[28].

Значимым в рамках данной работы представляется вопрос об установлении места содержания в правоотношении. Для начала необходимо определиться с тем, что следует понимать под содержанием правоотношения, а также соотношение категории состав правоотношения, структура и содержание. Под содержанием семейного правоотношения традиционно понимаются корреспондирующие друг другу субъективные права и юридические обязанности. В юридической литературе высказывается мнение, что спецификой семейных правоотношений является большее значение доверительных отношений, а также больший удельный вес личных неимущественных отношений[29].

Вместе с тем, согласно позиции В.В. Кулакова содержание правоотношения не является элементом его состава. По его словам, «не следует смешивать понятия «состав» и «структура», исходя из сущности системного подхода, который изучает не набор элементов, а взаимосвязь их, то есть структуру. Структура - особый характер связей между элементами, неизбежно обусловливает развитие системы»[30]. Действительно, зачастую понятия «состав» и «структура» необоснованно смешиваются, хотя, как отмечалось, структура - это специфические взаимосвязи между элементами, которые порождают у всей системы новые целостные свойства. Эти свойства, как отмечалось, присущи только системе, и отсутствуют у компонентов (элементов)[31]. Нельзя смешивать понятия «состав» и «структура». «Эффект системного подхода достигается в результате того, что внимание исследователя переносится с элементов изучаемого объекта на связи между ними», подчеркивает по этому поводу Б.И. Пугинский[32]. Данное замечание видится справедливым.

Действительно права и обязанности являются не элементом правоотношения, а выступают как отражение связей между его субъектами, именно с этой позиции по нашему мнению следует рассматривать содержание семейного правоотношения.

Традиционно выделяемая специфическая черта семейных правоотношения, выражающаяся в большем значении лично-доверительных, неимущественных связей, безусловно, влияет на их содержание, в дальнейшем мы остановимся на ней, но следует иметь в виду, что во всяком случае количественное преобладание тех или иных правоотношений в их общей массе само по себе не приводит к специфичности самих этих правоотношений, да и выводы о «процентном соотношении» личных неимущественных правоотношений и имущественных семейных правоотношений вряд ли можно верифицировать.

Основываясь на вышеизложенном, мы приходим к выводу, что состав правоотношения образуют субъекты и объекты. Соответственно, субъекты - лица, в отношении прав и обязанностей которых установлено семейное правоотношение, а объекты - то, на что направлены интересы этих субъектов или как пишет Ю.И. Г ревцов, «юридическое отношение не возникает само по себе, ... а формируется деятельностью людей, на поведение которых воздействует норма права»[33]. Таким образом, субъекты сами и создают правоотношение путем совершения определенных действий, например, вступая в брак, мужчина и женщина приобретают супружеские права и обязанности, создают особый имущественный режим.

Особенностью семейных правоотношений является то, что основными участниками семейных правоотношений являются физические лица, часто недееспособные (малолетние дети), нетрудоспособные (нуждающиеся в получении алиментов, родители, братья, сестры, беременная жена и пр.) и иные лица, нуждающиеся в особой заботе. В семейном законодательстве (Семейный кодекс РФ) отсутствует определение семейной правоспособности и дееспособности. На первый взгляд, это обстоятельство выступает в качестве дополнительного довода в обоснование несамостоятельности семейного права.

Полагаем, что уникальность семейного правоотношения предполагает и наличие семейной право- и дееспособности, несмотря на отсутствие соответствующего упоминание в законе. Я.Р. Веберса справедливо замечает, что семейная правоспособность не сливается с гражданской[34], и этот тезис можно проиллюстрировать, например, тем, что способность лица вступить в брак не приобретается с момента рождения, а возникает с достижением установленного субъектом Российской Федерации предельного минимального возраста, до которого допустимо снижение брачного возраста в установленном законом порядке. Способность быть опекуном не возникает с момента рождения, для отдельных юридических лиц способность быть субъектом семейного права не связывается с моментом их создания. Это приводит к тому, что в настоящее время наиболее распространенным является подход, обоснованный В.А. Рясенцевым, в соответствии с которым семейная правоспособность возникает в момент рождения, и далее, с возрастом, расширяется[35]. Согласно классическим представлениям о правоспособности в гражданском праве - она возникает в полном объеме с момента рождения. Иначе говоря, вывод о простом распространении норм о гражданской правоспособности на семейную правоспособность не состоятелен. В связи с этим, обратим внимание на то обстоятельство, что отдельные ученые и применительно к гражданской правоспособности говорят о ее различном объеме в различные периоды жизни человека. Так, по мнению В.А. Белова, способность иметь некоторые права и нести некоторые обязанности возникает у гражданина с достижением определенного возраста, также с достижением определенного возраста отдельные части правоспособности по его мнению прекращаются[36]. Существует также подход, в соответствии с которым в семейном праве существует помимо общегражданской, имеется также и специальная правоспособность лица как члена определенной семьи, которая наделяет такого субъекта способностью быть участником конкретных правоотношений по отношению к заранее определенным лицам (т.н. «модус»), возникающая с момента вступления лица в ту или иную семью по установленным законом основаниям (заключение брака, рождение, установление отцовства и пр.)[37].

Очевидно, что объем правоспособности в семейном праве неодинаков. Так, право лица жить и воспитываться в семье как элемент правоспособности возникает с момента рождения и заканчивается по достижении ребенком 14летнего возраста, право лица выражать свое мнение возникает в возрасте 10 лет и существует до 14 лет, когда оно замещается правом давать согласие, и пр. Следует заметить, что перед нами именно специальные моменты возникновения правоспособности, а не дееспособности, поскольку по достижении установленного в законе возраста право воспитываться в семье прекращается у лица и не может быть реализовано им ни самостоятельно, ни через представителей. До достижения минимального предельного возраста, до которого допустимо снижение брачного возраста, лицо не может вступить в брак ни самостоятельно, ни через институты восполнения отсутствия дееспособности. Следует полагать, что в этих случаях субъект не имеет соответствующего элемента правоспособности - способности иметь соответствующее субъективное право, вступать в соответствующее правоотношение.

В отдельные семейные правоотношения лицо может вступать с момента рождения. Так, с момента рождения лицо может быть ребенком и родителем, братом, сестрой, бабушкой, дедушкой, внуком, иным родственником и иметь соответствующие субъективные права (например, на получение алиментов), теоретически нет препятствий для возложения на этих субъектов и юридических обязанностей, однако российское законодательство этого не предусматривает.

Мы отмечали ранее генетическую связь семейного и гражданского права. Несомненно, что содержание семейной правоспособности частично определяется нормами гражданского законодательства. Так, в содержание семейной правоспособности включается способность выбирать и изменять место жительства, право на личную и семейную тайну и др. Имущественные отношения супругов (возникновение и реализация правоотношений общей совместной собственности, совершение сделок между супругами, заключение брачного договора, соглашения о разделе имущества и пр.) возникают только между правоспособными в гражданско-правовом смысле субъектами. Вместе с тем отмеченная специфика возникновения и прекращения семейной правоспособности, изменение ее содержания в зависимости от семейно-правового статуса субъекта не позволяет говорить о полном распространении режима гражданской правоспособности на определение правосубъектности в семейном праве.

Важная проблема при определении субъектного состава семейных правоотношений возникает при определении такого понятия как семья. Как представляется, понятие семьи является ключевым в семейном праве, однако какого-либо нормативного определения не предусмотрено, что создает определенные трудности. Видимо, потому что в разных отраслях знания эта категория пониматься по-разному.

В толковом словаре С.И. Ожегова под семьей предлагается понимать группу живущих вместе родственников (муж и жена, родители с детьми)[38].

В правовой науке по поводу юридического определения семьи предлагались различные мнения. Г.М. Свердлов семьей называл основанную на родстве и браке ячейку общества(что соответствует марксистскому учению), построенную на взаимной любви, равноправии мужчины и женщины, единстве интересов личности и общества и выполняющую функции продолжения рода, воспитания и взаимопомощи[39]. Схожий подход демонстрирует Р.П. Манакова, определяя семью как малую социальную группу, основанную на браке, родстве, усыновлении и иных формах принятия детей на воспитание, связанную общностью жизни, а также семейными правами и обязанностями[40]. Полагаю второе определение более предпочтительным, лишенным неправовыми и сложно определяемыми категориями, таким как любовь, взаимопомощь и т.д.

Но наиболее сложный вопрос заключается в том, можно ли считать семью самостоятельным субъектом права или хотя бы квази-субъектным образование[41]. В действующем законодательстве прямо не закреплено, что семья является субъектом права. Традиционно к субъектам права относят граждан и юридических лиц, публичные образования. Вместе с тем, в последнее время стали появляться иные правосубъектные образования. Так, в ст. 181.1 ГК РФ выделен такой субъект как гражданско-правовое сообщество правовой статус которого не определен.

В связи с поднятой проблемой обратим внимание на проблему закрепления корпоративных отношений в предмете гражданского права (ст. 2 ГК РФ), выводы по которой, на наш взгляд, будут иметь отношения и к проблеме юридического определения семьи. Корпоративные отношения закреплены в ГК РФ Федеральным законом от 30 декабря 2012 г. № 302-ФЗ.

Но известная классификация гражданско-правовых отношений по объекту на имущественные и неимущественные, не предполагает включение в себя отношений корпоративных. Они, как отмечает В.В. Кулаков, должны стать членом другой дихотомии - классификации на отношения корпоративные и некорпоративные, где основанием является наличие или отсутствие у их участников общей цели, по поводу которой они координируют совместные действия[42]. Объединение нескольких лиц в некую множественность можно наблюдать во всех группах отношений, образующих предмет гражданского права. Тот факт, что участниками гражданско-правовых сообществ признаются не только участники юридического лица, но и сособственники, кредиторы при банкротстве, свидетельствует, что в основе всех этих объединений лежат общие законы, учет которых будет способствовать формированию эффективного законодательства. К слову, в тексте Г ерманского гражданского уложения упоминается термин «правовая общность», который в доктрине определяется как «связь лиц без образования юридического лица, члены которой являются носителями одинаковых прав и обязанностей»[43].

Отношения между множественными субъектами требуют координации их деятельности по поводу объекта, их объединяющего (вещи, предмета исполнения, произведения и т.д.), которая, соответственно, становится совместной. На ее необходимость либо прямо указывает законодатель, либо это очевидно следует из существа отношений.

В литературе отмечается, что корпоративные отношения включают в себя отношения между лицами, связанные: 1) с определением общих целей, 2) с выявлением средств их достижения, 3) с совершением согласованных действий в соответствии с предустановленными позициями по целям и

средствам[44]. Соответственно, как пишет В.А. Белов корпоративные отношения могут возникать и в семье, и между сотрудниками на рабочем месте, и во всяком ином коллективе, члены которого связаны единой целью[45], а противостоят корпоративным отношениям некие

индивидуалистические отношения, возникающие между людьми, стремящимися к достижению определенных целей самостоятельно (единолично), без объединения с другими[46].

Такими, корпоративными, или иначе координационными, являются отношения по поводу семьи.

О.А. Красавчиков писал, что «семья, как известно не является юридическим лицом. В то же время члены семьи, не утрачивая своей индивидуальности, сообща приобретают некоторые правовые возможности и обременения, юридически отражающиеся их связь между собой и с третьими лицами»[47]. Основываясь на этом, можно полагать, что семья представляет собой некий квази-субъект права, имеющий общие черты с корпоративным юридическим лицом.

В пользу этого довода говорят нормы ст. 34 СК РФ и ст. 256 ГК РФ, которые устанавливают правило о совместном имуществе супругов. Так, к совместно нажитому супругами имуществу относится имущество, нажитое супругами во время брака. К нему не относится имущество каждого из супругов, принадлежавшее ему до вступления в брак, а также полученное одним из супругов во время брака в дар или в порядке наследования. Соответственно, можно утверждать о наличии обособленного имущества супругов (семьи) как частноправового сообщества и наличии имущества каждого из супругов. Полагаем возможным семью определять как семейно-

правовое сообщество, которому характерны некоторые признаки, свойственные гражданско-правовым корпорациям.

Подтверждение высказанной позиции можно обнаружить в судебной практике. Так, по одному из дел Челябинский областной суд указал, что молодая семья выступает как единый субъект правоотношений[48]. По другому делу Кемеровский областной суд указал, что для возложения на супруга обязанности по возврату заемных средств необходимо установить, что обязательство является общим, то есть, как следует из п. 2 ст. 45 СК РФ, возникло по инициативе обоих супругов в интересах семьи, либо является обязательством одного из супругов, по которому все полученное было использовано на нужды семьи[49].

Кроме того, согласно норме ст. 35 СК РФ управление общим имуществом осуществляется по взаимному согласию всех супругов, то есть семье присуща система управления, которое является одним из признаков корпорации.

От имени семьи может выступать любой из супругов. Так, согласно Апелляционному определению Верховного суда Республики Башкортостан от 04.03.2014 по делу № 33-2893/2014 истец (супруги «А» и «Б») собственники квартиры обратились в суд с требованием о взыскании убытков, причиненных затоплением квартиры к управляющей компании многоквартирного дома. Суд первой инстанции, удовлетворяя требования истцов, исходил из того факта, что истцам на праве собственности принадлежат по 1/2 доле, в связи с чем удовлетворил требования «А» о возмещении материального ущерба в размере 1/2 части. Суд апелляционной инстанции указал, что взыскание денежных средств с ответчика в пользу одного из супругов не нарушает права другого супруга, поскольку взысканные денежные суммы в силу закона являются общей совместной собственностью. Вместе с тем, удовлетворение требований истцов в размере 1/2 в пользу одного из них, не соответствует основным принципам гражданского законодательства[50]. Таким образом, по отношению к иным лицам семья как частноправовое сообщество (семейно-правовое сообщество) выступает как единый субъект.

Кроме того, стоит отметить такой признак семьи как необходимость государственной регистрации. Основой семьи в первую очередь является союз мужчины и женщины. Согласно ст. 10 СК РФ права и обязанности супругов возникают со дня государственной регистрации заключения брака в органах записи актов гражданского состояния.

Российское законодательство признает только брак, зарегистрированный в установленном порядке, хотя в последнее время обострилась дискуссия о возможности признания прав супругов за лицами, которые фактически находятся в брачных отношениях, ведут общее хозяйство, но брак не зарегистрировали. В судебной практике достаточно много споров по поводу имущества, нажитого в таком «союзе». Людей, состоящих в фактических отношениях, как правило, связывают доверительные отношения, но они, как отмечается в литературе, как правило, не заключают между собой письменных соглашений, определяющих порядок владения, пользования и распоряжения имуществом, приобретенным в период совместной жизни[51]. Поэтому, весьма проблематично установить сам факт сожительства, какое имущество было приобретено и на чьи средства. Как справедливо пишет Е.Ю. Ламейкина, при зарегистрированном браке не имеет значения, на кого из супругов оформлено право собственности, тогда как при фактическом браке право собственности, поскольку не доказано иное, считается принадлежащим исключительно тому лицу, на которого оно оформлено[52]. Действительно, можно доказать факт совместного приобретения имущества и соответственно наличие долевой собственности на него, но доказать это будет сложно. Именно такое преимущество дает зарегистрированный брак.

Некоторые исследователи предлагают придать сожительству законный режим, как проверку отношений, допускающего заключение предварительного брачного соглашения по аналогии с предлагаемым в ст. 429 ГК РФ предварительным договором, в котором следовало бы урегулировать имущественные отношения на базе положений главы 16 ГК РФ (общая собственность), обеспечить алиментные выплаты, основанные на нормах главы 14 СК РФ (алиментные обязательства супругов и бывших супругов), предусмотреть, что родителями детей, родившихся во время действия данного договора, автоматически считаются сожители[53]. Действительно, проблема сожительства остро встает в имущественных отношения, однако, думается, отсутствует гарантия, что граждане проявят желание заключить предварительный брак, если они не изъявили желания заключить законный брак. И все риски должны ложиться на лиц, не зарегистрировавших брак. В данном случае, согласимся с точкой зрения Е.А. Бутовой, призывающей учитывать, что лица, не желающие вступать в зарегистрированный брак, должны осознавать правовые последствия своего решения и нести соответствующий риск[54]. Законодатель предоставляет возможность гражданам зарегистрировать брак и определить правовой режим имущества, также закреплено право, позволяющее заключить брачный договор или соглашение о совместной деятельности, поэтому полагаем, что нет необходимости устанавливать какое-либо специального регулирование фактического брака.

В свою очередь, Кодекс о браке и семье РСФСР 1926 г. использовал иной подход к определению режима имущества лиц, находящихся в сожительстве. Согласно ст. 10 главы 3 Кодекса законов о браке, семье и опеке РСФСР от 1926 года, действовавшего до 1969 года, имущество, принадлежавшее супругам до вступления в брак, остается раздельным их имуществом. Имущество, нажитое супругами в течение брака, считается общим имуществом супругов. Размер принадлежащей каждому супругу доли в случае спора определяется судом. Норма ст. 10 этого Кодекса распространялась также и на имущество лиц, фактически состоящих в брачных отношениях, хотя бы и не зарегистрированных, если эти лица взаимно признают друг друга супругами, или же если брачные отношения между ними установлены судом по признакам фактической обстановки жизни. Доказательствами тому служили факт совместного сожительства, наличие при этом сожительстве общего хозяйства и выявление супружеских отношений перед третьими лицами в личной переписке и других документах, а также, в зависимости от обстоятельств, взаимная материальная поддержка, совместное воспитание детей и пр. (ст. 12). Представляется, что использование конструкции закрепленной в кодексе 1926 г. на данный момент нецелесообразно в связи с большим количеством подобных союзов и сложностью выделения критериев таких «браков». Следует учитывать также, что супругов, родителей и детей помимо имущества связывают тесные личные отношения, общие цели и интересы. Это, прежде всего, продолжение рода, воспитание детей, взаимопомощь, взаимоподдержка и т.д.

Таким образом, семью можно определить как семейно-правовое сообщество, обусловленное общими интересами супругов, а также иных членов семьи, обладающая рядом признаков, свойственных корпоративным юридическим лицам, в том числе имущественной обособленностью (выражающаяся в праве совместной собственности супругов и общностью их обязательств), обозначением, по общему правилу, общей фамилией (что аналогично наименованию юридического лица), совместном решении вопросов семьи, означающего, в том числе, необходимость согласования воли ее членов для управления общим имуществом, необходимостью регистрации брака.

Однако возникают вопросы, по определению границы семьи, кого мы будем считать семьей, а кого нет. Такая проблема существует не только в семейном праве. Например, согласно ст. 3 Федерального закона от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» (далее - Закон о КФХ) членами крестьянско-фермерского хозяйства (построенному не по модели юридического лица) могут быть супруги, их родители, дети, братья, сестры, внуки, а также дедушки и бабушки каждого из супругов, но не более чем из трех семей. В данном случае тоже остаются не ясными границы семьи.

Вместе с тем, в ст. 2 СК РФ закреплено, что членами семьи являются супруги (родители) и дети. Указанная норма предусматривает возможность расширения членов семьи, в случаях предусмотренных семейным законодательством. Вместе с тем представляется, что расширение состава членов семьи необоснованно. Так, если исходить из положений ст. 33, 34 СК РФ предусматривающих общую совместную собственность супругов, то юридическое значение будет иметь семья как муж и жена, находящиеся в браке.

Отнесение детей к членам семьи обусловлено тем, что хотя они и не обладают правом собственности на общее имущество, но ребенок согласно ст. 292 ГК РФ имеет право пользования жилым помещением родителей. Согласно ст. 80 СК РФ родители обязаны содержать своих несовершеннолетних детей. Порядок и форма предоставления содержания несовершеннолетним детям определяются родителями самостоятельно. Таким образом, несовершеннолетний ребенок обладает правами на имущество родителей, что образует тесную имущественную связь родителей и несовершеннолетних детей. Кроме того, нельзя оставлять без внимания теснейшую родственную связь родителей и детей, дети выступают продолжателем рода, становятся для многих родителей смыслом жизни. Следовательно, представляется возможным распространить режим совместной собственности супругов и на несовершеннолетних детей.

Наличие семьи предполагает специфику отношений, во-первых, между ее членами (внутрисемейные отношения), во-вторых, с иными лицами (внешние отношения).

Руководствуясь ранее сделанным выводом, можно сделать вывод, что отношения между членами семьи (внутрисемейные отношения) носят корпоративный характер. Соответственно, семья является корпоративным, частноправовым сообществом, применительно к семейным отношениям - семейно-правовым сообществом.

По отношению к иным лицам семья выступает как совокупность субъектов, объединенных общностью имущества и солидарной множественностью, если соответствующие сделки направлены на удовлетворение нужд семьи, независимо от того, кто из супругов их совершает. При этом следует помнить известное деление семьи на полную (с двумя родителями-супругами) и неполную (с одним). Это не меняет принципиального положения о том, что ее можно рассматривать как частноправовое сообщество. Несовершеннолетние дети могут выступать как должники начиная с 14-летнего возраста при наличии собственного имущества и доходов.

В литературе высказывается мнение, согласно которому субъектами семейных отношений могут быть только граждане[55]. Такой вывод представляется чрезмерно категоричным. Отдельные формы устройства детей на воспитание осуществляются учреждениями для детей-сирот, иными юридическими лицами, созданными для выполнения семейно-правовых функций, некоторые договоры, заключаемые по поводу возникновения и осуществления семейных прав требуют участия специализированных организаций (например, договор с суррогатной матерью требует участия медицинской организации). Вместе с тем, такое участие юридических лиц, государства, муниципальных образований и иных лиц в реализации семейных прав и обязанностей носит, несомненно, вспомогательный характер, поскольку оно сопровождает деятельность основных участников семейных правоотношений - физических лиц, объединенных понятием «семьи». В силу особенностей лиц, участвующих в семейных правоотношениях, их специфических потребностей, правовое регулирование семейных отношений приобретает ярко выраженную социальную направленность, где целью государства становится обеспечение необходимой заботы о слабо защищенных субъектах.

Кроме того, в последнее время все большее развитие получают институты вспомогательных репродуктивных технологий. Относительно введения этого института высказывались диаметрально противоположенные позиции, однако как отмечает А.А. Флягин «если явление общественной жизни зародилось и расширяется, юристам ничего не остается, кроме того чтобы его исследовать, в частности, для того, чтобы предложить наиболее результативные методы правового упорядочения социально значимого явления[56]». Таким образом, рассматривая семейные правоотношения, необходимо уделить внимание таким субъектам как суррогатная мать и отец- донор.

Суррогатное материнство согласно п. 9 ст. 55 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации»[57] представляет собой вынашивание и рождение ребенка (в том числе преждевременные роды) по договору, заключаемому между суррогатной матерью (женщиной, вынашивающей плод после переноса донорского эмбриона) и потенциальными родителями, чьи половые клетки использовались для оплодотворения, либо одинокой женщиной, для которых вынашивание и рождение ребенка невозможно по медицинским показаниям. Таким образом, в основе суррогатного материнства лежит договор. В то же время, ввиду отсутствия правового регулирования отношений суррогатного материнства регулирование таких отношений должно осуществляться на основании принципов семейного права и индивидуального договорного регулирования.

Объекты семейных правоотношений - это те блага, по поводу которых складываются семейные правоотношения. В силу того, что ядром семейного права являются личные неимущественные отношения, к которым имущественные правоотношения примыкают лишь постольку, поскольку они необходимы для обеспечения личных неимущественных прав субъектов, то объектом семейных правоотношений, как правило, являются неимущественные блага, такие, как должное воспитание, забота, уход, и пр. В отличие от объектов гражданских правоотношений, которые в подавляющем большинстве случаев могут быть выражены в денежно - стоимостном эквиваленте (оценены), заменены, а в случае утраты - возмещены путем выплаты денежной суммы (возмещение убытков), неосуществленный уход и забота, ненадлежащее воспитание, отсутствующие уважение и любовь не могут оцениваться, возмещаться и компенсироваться. Такие особенности объектов существенно влияют на содержание правового регулирования семейных отношений, установленные законом способы защиты семейных прав и применяемые в семейном праве меры юридической ответственности.

Юридические факты, с которыми связано возникновение, изменение и прекращение семейных прав и обязанностей обладают своеобразием, в частности, большой удельный вес имеют юридические факты-события (рождение, смерть, беременность), а также юридические факты-состояния (несовершеннолетие, нетрудоспособность, состояние в браке, родстве, на иждивении и пр.). Такое значение фактов-состояний связано с тем, что субъективные права и обязанности субъектов семейных правоотношений возникают, изменяются и прекращаются в течение длительного времени, семейные правоотношения, как правило, являются длящимися, при этом их содержание изменяется в различные жизненные периоды в связи с наступлением тех или иных обстоятельств. Типичной иллюстрацией является характеристика прав и обязанностей супругов. В связи с состоянием в браке в каждый момент времени содержание обязанностей супругов различно. Если в определенный момент оба супруга трудоспособны - ни один из них не несет обязанности по содержанию другого, но если один из них становится нетрудоспособным, либо жена становится беременной - из события возникает юридическая обязанность по предоставлению содержания у супруга. Такая ситуация не характерна для гражданского правоотношения, где по общему правилу субъекты приобретают права и обязанности своей волей и по своему усмотрению.

Несмотря на отмеченную специфику семейных правоотношений, следует критически оценить отдельные выделяемые в литературе признаки семейных правоотношений. Так, по мнению Л.М. Пчелинцевой, характерной чертой семейных правоотношений является строгая индивидуализация участников и их незаменимость другими лицами[58]. Представляется, что субъекты любого относительного правоотношения индивидуально определены, и это не связано с семейно-правовым характером этих отношений, вместе с тем незаменимость субъектов семейного правоотношения нуждается в дополнительном обосновании. Так, опекун, ненадлежащим образом осуществляющий свои обязанности, может быть заменен, возможна отмена усыновления, лишение родительских прав. Сам институт усыновления предполагает замещение функций родителя в родительском правоотношении. Невозможность уступки прав по цессии не является специфичной для сферы семейного права, поскольку такая невозможность характерна для любых правоотношений, связанных с личностью.

Таким образом, понятие семейного правоотношения строится на общетеоретической дефиниции. По нашему мнению правоотношение представляет собой отражение в праве фактических отношений. Выделение самостоятельного вида семейных правоотношений обусловлено самостоятельностью семейного права как отрасли. Семейное правоотношение характеризуется близкими отношениями между субъектами, родственными связями. В состав правоотношения входят субъект и объект, содержанием правоотношения являются те субъективные права и обязанности, которые связывают субъектов.

Среди субъектов семейного правоотношения следует выделить семью определена как семейно-правовое сообщество, обусловленное общими интересами супругов, а также иных членов семьи, обладающая рядом признаков, свойственных корпоративным юридическим лицам, в том числе имущественной обособленностью (выражающаяся в праве совместной собственности супругов и общностью их обязательств), обозначением, по общему правилу, общей фамилией (что аналогично наименованию юридического лица), совместном решении вопросов семьи, означающего, в том числе, необходимость согласования воли ее членов для управления общим имуществом, необходимостью регистрации брака.

Наличие семьи предполагает специфику отношений, во-первых, между ее членами (внутрисемейные отношения), во-вторых, с иными лицами (внешние отношения). Содержание данных отношений, соответственно, различается.

Исходя из системного подхода, содержание семейных правоотношений, то есть совокупность субъективных прав и юридических обязанностей, составляют структуру правоотношений, а не его элемент.