В связи с принятием части четвертой ГК РФ как единого кодифицированного законодательного акта, регулирующего правоотношения в сфере охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, объектом защиты провозглашены интеллектуальные права.

Результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации становятся интеллектуальной собственностью - объектами гражданских прав - только при предоставлении им законом правовой охраны. Пункт 1 ст. 1225 ГК РФ содержит исчерпывающий перечень охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации1.

В основу настоящего исследования положено представление о том, что интеллектуальная собственность - это охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации[1] [2], а интеллектуальные права - это субъективные права на соответствующие результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации[3]. Мы разделяем точку зрения А.Л. Маковского о том, что в ГК РФ термин «интеллектуальные права» используется как обозначение обобщающей юридико-технической и классификационной категории1.

На охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации признаются следующие субъективные интеллектуальные права: исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных ГК, также личные неимущественные права и иные права (ст. 1226 ГК РФ).

Классическим определением субъективного гражданского права для отечественной цивилистики является определение его как признанной и обеспеченной законом меры возможного поведения лица[4] [5].

Предоставленные субъекту права правовые возможности доктриной именуются правомочиями, а субъективное гражданское право рассматривается как система отдельных правомочий[6].

На этой основе мы определяем для себя субъективное гражданское право как предусмотренную нормой права и (или) договором меру (вариант) возможного поведения, которая состоит из ряда правомочий.

В теории права, чаще всего, таких правомочий выделяют от двух до четырех: 1) правомочие) на собственные действия; 2) право(мочие) требования от обязанного лица совершения определенных действий либо воздержаться от их совершения; 3) право(мочие) пользования, т.е. возможность пользования определенным благом; 4) право(мочие) притязания, т.е. возможность обратиться к компетентному органу за защитой своего нарушенного права[7].

При этом практически все исследователи1 однозначно сходятся на мнении о существовании первых двух правомочий. По этой причине полагаем, что выделение самостоятельного правомочия пользования помимо правомочия на собственные действия и правомочия притязания помимо правомочия требования является ничем иным, как дополнительной детализацией применительно к выдвигаемым различными авторами концепциям. Вполне понятно, что пользование есть ничто иное, как вариант правомочий на собственные действия, а притязание - это разновидность правомочия требования, наряду с осуществлением защиты без обращения к юрисдикционному органу.

По этой причине в основу нашего представления о структуре субъективного интеллектуального права как разновидности гражданских прав положены два основных выделяемых теорией права правомочия, к которым, так или иначе, можно свести все их разновидности: право на собственные действия и право требования от обязанного лица совершения определенных действий либо воздержаться от их совершения (далее - право(мочие) требования, право на защиту), которое может осуществляться как лично, так и при помощи компетентных органов.

Как отмечают теоретики права , правомочию требования чужого поведения корреспондирует предусмотренная нормой права и (или) договором

*

мера должного поведения субъекта правоотношения . Она, в свою очередь, обуславливает само признание поведенческой возможности в качестве субъективного права. Таким образом, правомочие требования или, как его иначе [8] [9] [10] [11] называют, право на защиту, является правообразующим элементом в составе субъективного права.

Рассмотрим набор правомочий исключительного права.

По смыслу ст. 1229 ГК РФ, исключительное интеллектуальное право - это имущественное право лица (правообладателя) использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Исключительное право устанавливается на все поименованные в статье 1225 ГК РФ результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.

В качестве детализации основного правомочия на собственные действия - права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, чаще всего в составе исключительного права выделяют право использования и право распоряжения1, иначе их называют правомочиями непосредственного использования в личных интересах[12] [13] [14] и правом разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Ряд авторов выделяет, помимо прочего, в составе правомочий исключительного права также правомочие на получение дохода (вознаграждения) за его использова- ние . Как указывают В.О. Калятин и Е.А. Павлова, если в конкретном случае исключительное право в отношении определенного объекта на территории России не действует, то не будет существовать и право на вознаграждение (например, не требуется выплата вознаграждения за использование фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, если исключительное право на фонограмму не действует на территории Российской Федерации)[15].

Полагаем возможным выделять такую разновидность правомочия, поскольку закон (ст. 1229 ГК РФ) прямо закрепляет право на получение дохода от использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо от распоряжения исключительным правом на такой результат (средство индивидуализации).

Выделение указанных правомочий в составе исключительного права представляется бесспорным. При этом полагаем, что они могут быть теоретически сведены к единому правомочию на собственные действия - праву субъекта по использованию результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

Основная обязанность противостоящего его обладателю лица (лиц) установлена в виде общего предписания - запрет использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без согласия правообладателя (абзац 3 пункта 1 статьи 1229 ГК РФ)1. Закон также гласит: каждый из правообладателей вправе самостоятельно принимать меры по защите своих прав на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (абзац 4 пункта 3 статьи 1229 ГК РФ). Как следствие, в числе правомочий исключительного права следует, на наш взгляд, выделять и правомочие защиты или как его иначе именуют в теории права - правомо- чие требования . В свою очередь, предоставление правообладателю защиты от нарушений исключительного права со стороны любых третьих лиц свидетельствует об абсолютном характере такого права.

Таким образом, анализ положений части четвертой ГК РФ, в частности, статей 1229, 1252 ГК РФ, приводит к выводу о том, что в составе исключительного права имеют место два основных правомочия: правомочие на собственные действия и правомочие требования к обязанному субъекту. В [16] [17] составе первого правомочия на собственные действия можно выделить следующие подвиды правомочий, определяющих сущность данного интеллектуального права: право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, право распоряжения (разрешения использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо отчуждения исключительного права), право получения дохода (от личного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо предоставление такого права использования иным лицам). Второе правомочие по своей сути - это право на защиту, под которым понимается любое волеизъявление правообладателя по отношению к обязанному лицу: в ненарушенном состоянии права, когда действиями правообладателя подкрепляется законодательный запрет на использование объекта интеллектуальных прав без разрешения правообладателя (например, использование технических средств защиты, применение знака охраны исключительного права), при реальной угрозе нарушения права либо при непосредственном нарушении права.

Разрешение использования, как правило, происходит посредством конструкций договоров распоряжения исключительным правом: договора об отчуждении исключительного права1, лицензионного договора[18] [19], договора залога исключительного права[20], договора коммерческой концессии, договора аренды предприятия. Четвертая часть ГК РФ устанавливает возможность обладателя исключительного права распорядиться им способом, не противоречащим существу такого исключительного права и закону, следовательно, практически не ограничивает свободу договора в данной сфере. Необходимо отметить, что реализация правомочия распоряжения исключительным правом предполагает либо переход интеллектуального права к иному лицу либо предоставление неправообладателю права использования результата интеллектуальной деятельности (средства индивидуализации) в установленных договором с правообладателем пределах.

Лицо, которому предоставлено право использования соответствующих результатов интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах, фактически приобретает ряд правомочий, входящих в состав исключительного права. В частности, приобретается право использования результата интеллектуальной деятельности, право получения дохода от такого использования лично либо, при отсутствии договорных ограничений, путем предоставления другому лицу (например, сублицензионный договор), распоряжения исключительным правом через субпредоставление, а также, что самое важное, право защиты от контрагента- правообладателя либо от иных лиц, что предусмотрено рядом положений части четвертой ГК РФ.

Например, право лицензиата требовать возложения на лицензиара обязанности воздерживаться от каких-либо действий, способных затруднить осуществление лицензиатом предоставленного ему права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (по смыслу п.2 ст.1237 ГК РФ); право лицензиата требовать признания недействительным и применения последствий недействительности незаконно заключенного в последующем лицензиаром с третьим лицом лицензионного договора в случае наличия заключенного договора исключительной лицензии (по смыслу ст. 166, п.2 ст.168, пп.2 п.1 ст.1236 ГК РФ); право пользователя требовать перевода на себя прав и обязанностей по заключенному правообладателем с другим лицом договору коммерческой концессии, возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор коммерческой концессии, или только возмещения таких убытков (п. 2 ст. 1035); право лицензиата требовать предоставления права использования такого результата в пределах, предусмотренных договором (п.1 ст. 1235) и т.п. Более того, статья 1254 ГК РФ, аналогично владельческой защите, прямо предусматривает возможность защиты прав исключительного лицензиата от посягательств третьих лиц1.

Сказанное в полной мере применимо и к предусмотренной новым правовым регулированием открытой лицензии - заключенному в упрощенном порядке лицензионному договору, по которому автором или иным правообладателем (лицензиаром) предоставляется лицензиату простая (неисключительная) лицензия на использование произведения науки, литературы или

л

искусства (статья 1286.1 ГК РФ) .

Схожая ситуация наблюдается и в случае свободного использования результата интеллектуальной деятельности в период действия исключительного права. Такие случаи свободного использования, т.е. без согласия правообладателя и без выплаты вознаграждения, предусмотрены статьями 1273- 1276, 1277, 1279, 1291, 1306 ГК РФ. Фактически, несмотря на отсутствие договора с правообладателем[21] [22] [23], лицу, свободно использующему результат интеллектуальной деятельности, в силу прямого указания закона и в обозначенном им объеме может предоставляться ряд правомочий правообладателя: право использования результата интеллектуальной деятельности, право распоряжения (предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности)[24].

При этом представляется принципиальным отличие рассмотренного свободного использования в период действия исключительного права от использования результата интеллектуальной деятельности после прекращения действия исключительного права (при переходе результата интеллектуальной деятельности в общественное достояние)1. Данное разграничение обусловлено тем, что в первом случае - это основанное на положениях закона ограничение действующего исключительного права (предоставление правомочий на собственные действия ряду оговоренных в законе лиц), а во втором случае - использование объекта интеллектуальной собственности, на который исключительное право больше ни за кем не признается, перестает существовать, в принципе[25] [26] [27].

Еще одним основанием распоряжения исключительным правом и приобретения правомочия по использованию соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации следует признавать заявление правообладателя о предоставлении любым лицам возможности безвозмездно использовать принадлежащие ему произведение науки, литературы или искусства либо объект смежных прав на определенных условиях и в течение указанного им срока (далее - публичное заявление правообладателя). Этот механизм является новым для российской правовой системы[28].

Относительно правовой природы публичного заявления правообладателя в науке имеются различные представления. В частности, А.И. Савельев, А.Г. Матвеев, Я.А. Гаева вслед за В.О. Калятиным определяют такое заявление как одностороннюю сделку[29]. В.А. Белов определяет правовые возможности, предоставленные п.5 ст. 1233 ГК РФ, в одном ряду с открытой лицензией, как публичную лицензию1.

Со стороны правообладателя - это, несомненно, распоряжение исключительным правом путем предоставления права использования результата интеллектуальной деятельности, адресованное неопределенному кругу лиц, поскольку в течение указанного правообладателем срока и на определенных им условиях любое лицо вправе использовать результат интеллектуальной деятельности[30] [31]. Согласно п.З ст. 1228 ГК РФ, исключительное право на результат интеллектуальной деятельности может быть передано другому лицу по договору или может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом. Поскольку односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку, и может создавать обязанности для других лиц лишь в случаях, установленных законом либо соглашением с этими лицами (ст. 155 ГК РФ), при классификации публичного заявления правообладателя как односторонней сделки не соблюдается требование п.2 ст. 154 ГК РФ о необходимости и достаточности для заключения такой сделки выражения воли только одной стороны. Для правомерного использования результата интеллектуальной деятельности, в отношении которого правообладателем сделано публичное заявление, третье лицо должно принять оговоренные правообладателем условия такого использования и его срок, а также соблюдать ограничения, установленные такими условиями. Иначе говоря, фактически, и на это обращают внимание исследователи[32], у лица, использующего результат интеллектуальной деятельности на основании такого публичного заявления, возникает не только право такого использования, но и обязанность по соблюдению пределов такого использования, оговоренных правообладателем. Следовательно, считаем более точной позицию, занятую В.А. Беловым, о том, что перед нами не односторонняя сделка, а особый вид лицензии, т.е. двусторонний договор.

Изложенное позволяет сделать вывод о том, что в случае свободного использования либо распоряжения исключительным правом путем заключения: (1) лицензионного договора (в том числе, договоров открытой, публичной и принудительной лицензии), (2) договора коммерческой концессии, (3) договора залога исключительного права; (4) договора аренды предприятия в отношении исключительных прав, относящихся к предприятию, исключительное право хоть и сохраняется за правообладателем, однако определенный объем правомочий переходит на условиях, оговоренных в сделке либо законом, к его пользователю.

Полагаем, что в ситуации заключения исключительного лицензионного договора контрагент правообладателя становится обладателем своего рода исключительного права в усеченном виде. Как уже было отмечено, данная категория лиц имеет право использования результата интеллектуальной деятельности (в пределах, установленных договором), право получения дохода от такого использования лично либо, при отсутствии договорных ограничений, путем предоставления другому лицу (например, сублицензионный договор), следовательно, имеет право и распоряжения исключительным правом через субпредоставление, а также и право на защиту по отношению к третьим лицам и правообладателю.

Поскольку критерием определения существования самостоятельного субъективного права является наличие противостоящей правомочиям субъекта права обязанности определенного либо неопределенного круга лиц, то в данном случае можно говорить о самостоятельном интеллектуальном праве, возникающем у исключительного лицензиата, поскольку только ему в составе переходящего от правообладателя правомочия требования предоставлена возможность запрещения неопределенному кругу лиц использования объекта интеллектуальных прав в силу норм статей 1236, 1254 ГК РФ. Единственным отличием набора правомочий лицензиара и исключительного лицензиата является отсутствие у последнего правомочия распоряжения путем отчуждения данного права, т.е. необходимо вести речь о такой категории права, которое не является в полной мере исключительным, однако по своей правовой природе близко к нему.

Такое усеченное или, как иначе его можно назвать, квазиисключитель- ное1 право возникает в результате «разделения» правомочия исключительного права на собственные действия - права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации между исходным правообладателем и лицом, приобретающим таковое в силу исключительного лицензионного договора с последним.

В составе самостоятельного квазиисключительного права, как и в составе других интеллектуальных прав, можно выделить два основных правомочия: на собственные действия и требования к обязанному субъекту (право на защиту[33] [34]).

Первое правомочие включает следующие сущностные подвиды данного интеллектуального права: право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, право распоряжения (предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, но не отчуждения самого квазиисключи- тельного права), право получения дохода (от личного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо предоставления права такого использования иным лицам). Возможный набор указанных правомочий на собственные действия и их пределы установлены условиями договора с правообладателем исключительного права.

Второе правомочие (требования к обязанному субъекту) берет начало в априори установленном законом запрете нарушения права исключительного лицензиата, т.е. основано на запрете использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без разрешения правообладателя квазиисключительного права.

Исключительный лицензиат в силу квазиисключительного права находится одновременно в относительном правоотношении с исходным правообладателем и в абсолютном правоотношении с неопределенным кругом третьих лиц. В какой-то мере можно говорить, что данное право носит двойственную правовую природу: относительную и абсолютную[35]. С одной стороны, это правомочия участника относительных правоотношений, основанных на конструкции договора о распоряжении исключительным правом, с другой - это правомочия субъекта возникающего производного самодостаточного интеллектуального квазиисключительного права, объем которых определен соглашением сторон и законом2. При этом вследствие возможности защиты квазиисключительного права не только против контрагента-правообладателя, но и от любого третьего лица, его в полной мере можно считать правом, обладающим абсолютным характером, поскольку оно создает обязанность по его соблюдению для неопределенного круга лиц.

Между тем, квазиисключительное право, возникшее в результате заключения договора исключительной лицензии с правообладателем, действует и охраняется до прекращения соответствующих договорных правоотношений, а значит, меньше срока исходного исключительного права. Произ- водность правомочий контрагента по договору о распоряжении исключительным правом свидетельствует о квазихарактере такого права, а также о смешанности правовой природы, в которой преобладает исходный относительный компонент, усложненный правомочием, не только относительноправовой, но и абсолютно-правовой защиты1.

Иначе говоря, понятие квазиисключительного права должно использоваться применительно к правомочиям исключительного лицензиата использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации по своему усмотрению в рамках, обозначенных договором с правообладателем. В этом случае основа правомочий остается прежней - имущественный интерес в использовании объекта интеллектуальных прав, однако данное право имеет вторичную от права правообладателя природу или «как будто», «квази» исключительный характер.

Категория усеченных квазиисключительных прав уже введена в сферу научных дискуссий, однако представители науки вкладывают иной смысл в данное понятие.

В частности, В.А. Дозорцев использует понятие квазиисключительных прав по отношению к исключительным правам на информацию, охраняемую в режиме коммерческой тайны и ноу-хау, полагая, что такие права не предоставляют абсолютного характера защиты правообладателя: «Это уже не традиционное исключительное право... а значительно усеченное, ограниченное квазиисключительное право...»[36] [37]. Причина такого понимания исключительного права на секрет производства, по-видимому, кроется в том, что исключительное право на этот объект интеллектуальных прав действует только до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание.

Э.П. Гаврилов, В.И. Еременко и Л.А. Трахтенгерц также относят к ква- зиисключительным правам, условно приравниваемым к исключительному, право на ноу-хау1.

М.В. Лабзин называет юридической фикцией признание существования исключительного права на топологию интегральных микросхем, наименование места происхождения товара, секрет производства, коллективный знак, основывая свой вывод на особенностях самих объектов указанных прав и на невозможность существования нескольких исключительных прав на один объект[38] [39].

Известно, что п.4 ст. 1229 ГК РФ легально закрепляет возможность существования самостоятельных исключительных прав разных лиц на один и тот же результат интеллектуальной деятельности или на одно и то же средство индивидуализации в случаях, предусмотренных пунктом 3 статьи 1454 (исключительное право на топологию), пунктом 2 статьи 1466 (исключительное право на секрет производства) и пунктом 2 статьи 1518 (исключительное право на наименование места происхождения товара) ГК РФ.

Указанные права, а также признаваемое ст. 1510 ГК РФ исключительное право на коллективный знак, правообладателем которого является объединение нескольких лиц, М.В. Лабзин предполагает относить к иному, чем исключительное, виду прав[40] по причине особенностей возникновения, осуществления и прекращения одновременно у ряда правообладателей, но не по различиям в составе их правомочий.

Мы полагаем, использование понятия квазиисключительных прав к ноу-хау (в том числе и охраняемому режимом коммерческой тайны), топологии интегральных микросхем, наименованию места происхождения товара, коллективному знаку не совсем обоснованным, поскольку закон признает полноценное исключительное право за каждым охраняемым объектом интеллектуальных прав. Особенности возникновения и прекращения исключительного права на указанные объекты, в том числе аспект множественности лиц-правообладателей, объем вариантов использования такого исключительного права, естественно, определяется спецификой объекта интеллектуальных прав, что, однако, на наш взгляд, не дает достаточных оснований называть исключительное право для ряда объектов усеченным или квазиисключи- тельным. Наша позиция основывается на том, что право, подобное исключительному, должно отличаться не по признаку (виду) объекта, числу субъектов или наличию «параллельного» исключительного права, а по сущности и набору предоставленных субъекту интеллектуального права правомочий на один и тот же объект.

Рассмотрим, какие права составляют личные неимущественные. Анализ Глав 70 и 71 раздела VII части четвертой ГК РФ приводит к выводу о признании следующих так называемых личных неимущественных прав на такой результат интеллектуальной деятельности, как произведение: 1) право авторства на произведение (служебное произведение, составное произведение, производное произведение)1 (ст. 1228, 1260, п. 1 ст. 1265, 1295); 2) право автора произведения (служебного произведения, составного произведения, производного произведения) на имя (ст. 1228, 1260, 1265, 1295); 3) право автора на неприкосновенность произведения (служебного произведения, со- [41] [42]

ставного произведения, производного произведения)1 (ст. 1260, п.1 ст. 1266, ст. 1295); 4) право автора произведения на обнародование произведения (служебного произведения, составного произведения, производного произве-

л

дения) (ст. 1260, п. 1 ст. 1268, ст. 1295); 5) право автора произведения на отзыв произведения (составного произведения, производного произведения)[43] [44] [45] (ст. 1260, п. 1 ст. 1269, 1295).

В общем, нужно отметить, что закон отдельно детально прописывает личные неимущественные права авторов производных произведений (перевода, обработки, экранизации, аранжировки, инсценировки или другого подобного произведения). Таким авторам принадлежат авторские права соответственно на осуществленные перевод и иную переработку другого (оригинального) произведения (п. 1 ст. 1260 ГК РФ).

Авторам составного произведения (сборника, антологии, энциклопедии, базы данных, интернет-сайта, атласа или другого подобного произведения) принадлежат авторские права на осуществленные ими подбор или расположение материалов (составительство) (по смыслу п. 1, 2 ст. 1260 ГК РФ). Согласно п. 4 ст. 1260 ГК РФ, они охраняются как права на самостоятельные объекты авторских прав независимо от охраны прав авторов произведений, на которых основано производное или составное произведение.

Согласно ст. 1261 ГК РФ, авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы. Следовательно, учитывая исключение, обозначенное п.2 ст. 1269 ГК РФ, автор программы для ЭВМ, по аналогии закона, обладает следующими личными неимущественными правами: право авторства, право на имя, право на неприкосновенность программы для ЭВМ, право на обнародование программы для ЭВМ.

Что касается исполнений. По смыслу ст. 1315 ГК РФ, исполнителю (автору исполнения) принадлежат следующие личные неимущественные права: право авторства1, право на имя[46] [47], право на неприкосновенность исполнения[48].

В основе правовой охраны изобретений, полезных моделей, промышленных образцов лежит статья 1345 ГК РФ, согласно которой автору изобретения, полезной модели или промышленного образца (служебного изобретения, служебной полезной модели или служебного промышленного образца) принадлежит право авторства на изобретение, полезную модель или промышленный образец (право авторства на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец)1, являющиеся личными неимущественными правами (ст. 1356, 1357 ГК РФ).

Автору селекционного достижения принадлежат следующие личные неимущественные права: право авторства на селекционное достижение (служебное селекционное достижение), право на наименование селекционного достижения, право на получение авторского свидетельства (по смыслу пп. 2 п. 1, п. 2 ст. 1408, ст. 1416, п. 2 ст. 1430 ГК РФ).

Автору топологии (служебной топологии) интегральной микросхемы принадлежит одно личное неимущественное право - право авторства (право авторства на служебную топологию) (по смыслу п. 2 ст. 1461, пп. 2 п. 1 ст. 1449 ГК РФ).

Из сказанного можно заключить, что автор (физическое лицо), творческим трудом которого создан результат интеллектуальной деятельности, обладает целым рядом охраняемых законом личных неимущественных, так называемых авторских прав - право авторства, право на имя[49] [50] [51], право на неприкосновенность произведения (исполнения), право на обнародование произведения, право на отзыв, право на наименование селекционного достижения, на получение авторского свидетельства, - отличающихся тесной связью с личностью автора-создателя результата интеллектуальной деятельности и твор-

*1

ческим характером создания (труда) .

Может ли быть обладателем личного неимущественного права на результат интеллектуальной деятельности юридическое лицо? Абсолютное большинство исследователей, в частности, Е.А. Кондратьева[52], отвечают на этот вопрос отрицательно. Э.П. Гаврилов, рассуждая на данную тему относительно интеллектуальных прав, понимает п. 2 ст. 1228 ГК РФ как ограничивающий круг лид, которым могут принадлежать личные неимущественные права, авторами результатов интеллектуальной деятельности1.

Из анализа п. 4 совместного постановления Пленума Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда РФ[53] [54] можно заключить, что личные неимущественные права на произведение принадлежат физическим лицам и не входят в комплекс интеллектуальных прав лиц юридических.

Однако заметим, что ранее гражданское законодательство СССР в ряде случаев признавало за юридическим лицом не просто личные неимущественные права, а даже авторское право (ст. 484 ГК РСФСР[55]).

В научном сообществе и сейчас высказываются мнения о придании тем или иным интеллектуальным правам юридических лиц статуса личных неимущественных[56].

В настоящее время какого-либо общего законодательного запрета либо ограничения в отношении личных неимущественных прав юридических лиц не установлено. Более того, Общая часть ГК РФ содержит неоднократные упоминания о наделении их такими правами (см., например, ст. 125, 152).

Статья 1226 ГК РФ называет в числе прав на результаты интеллектуальной деятельности личные неимущественные права, не раскрывая их содержания. При этом ст. 1228 ГК РФ в принципе посвящена только автору результата интеллектуальной деятельности, и отсутствие в ней упоминания о личных неимущественных правах иных лиц, не являющихся авторами, ошибочно расценивать как ограничение права таких лиц иметь указанные права.

О единой правовой сущности личных неимущественных прав автора и ряда иных интеллектуальных прав позволительно говорить и исходя из анализа ст.1251 ГК РФ, посвященной защите личных неимущественных интеллектуальных прав, В пункте 1 указанной статьи части четвертой ГК РФ закреплены способы защиты личных неимущественных прав автора, при этом в пункте 2 статьи указано на применение способов защиты нематериальных авторских прав для защиты прав, предусмотренных: п. 4 ст. 1240, п. 7 ст. 1260, п. 4 ст. 1263, п. 3 ст. 1295, п. 1 ст. 1323, п. 2 ст, 1333 и пп, 2 п. 1 ст. 1338 ГК РФ.

По смыслу указанных норм права это личные неимущественные права изготовителя фонограмм, изготовителя базы данных, издателя периодических изданий, изготовителя аудиовизуального произведения (продюсера), публикатора, организатора создания сложного объекта, работодателя (в отношении служебного произведения) права, а именно:

а) изготовителя фонограммы: право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования, право на защиту фонограммы от искажения при ее использовании, право на обнародование фонограммы, то есть на осуществление действия, которое впервые делает фонограмму доступной для всеобщего сведения путем ее опубликования, публичного показа, публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо иным способом (по смыслу п.1 ст. 1323 ГК РФ);

б) изготовителя базы данных: право на указание на экземплярах базы данных и (или) их упаковках своего имени или наименования, а также право на обнародование базы данных, то есть на осуществление действия, которое впервые делает базу данных доступной для всеобщего сведения путем ее опубликования, доведения до всеобщего сведения, сообщения в эфир или по кабелю либо иным способом (по смыслу п.2 ст.1333 ГК РФ);

в) публикатора: право на указание своего имени на экземплярах обнародованного им произведения и в иных случаях его использования, в том числе при переводе или другой переработке произведения (по смыслу пп. 2 п. 1 ст. 1338 ГК РФ);

г) лица, организовавшего создание сложного объекта: право на указание имени (наименования) при использовании результата интеллектуальной деятельности в составе сложного объекта (по смыслу п. 4 ст. 1240 ГК РФ)1;

д) издателя: право на указание своего наименования при любом использовании периодического издания (по смыслу п. 7 ст. 1260 ГК РФ);

е) изготовителя аудиовизуального произведения (продюсера): право на указание имени или наименования при любом использовании аудиовизуального произведения (по смыслу п. 4 ст. 1263 ГК РФ);

ж) работодателя при создании служебного произведения: право на обнародование служебного произведения (если договором между ним и автором не предусмотрено иное), а также на указание имени или наименования при использовании служебного произведения (по смыслу п. 3 ст. 1295 ГК РФ)[57] [58].

Полагаем, что любой изготовитель фонограмм, изготовитель базы данных, публикатор, организатор создания сложного объекта, издатель периодических изданий, изготовитель аудиовизуального произведения (продюсер), работодатель в отношении служебного произведения, будь то физическое или юридическое лицо, имеют определенные в законе охраняемые личные неимущественные права в отношении результатов интеллектуальной деятельности наряду с автором, т.е. личные неимущественные интеллектуальные права, в общем выражающиеся в праве идентифицировать с собой организацию создания результата интеллектуальной деятельности.

Таким образом, наряду с личными неимущественными правами физического лица-автора необходимо признавать в качестве объекта защиты право на идентификацию, под которым предлагается понимать личное неимущественное интеллектуальное право юридического либо физического лица (изготовитель, работодатель, публикатор, организатор создания сложного объекта) на идентификацию своим наименованием результата интеллектуальной деятельности, созданного организационным трудом такого лица. Данное право, аналогично личному неимущественному праву автора на имя, содержит правомочие на указание своего наименования при обнародовании и любом использовании результата интеллектуальной деятельности, неотчуждаемо, непередаваемо и носит производный характер от статуса субъекта личных неимущественных интеллектуальных прав. Наряду с правомочием на собственные действия право на идентификацию включает и правомочие требования к обязанному лицу, т.е. подлежит защите способами, предусмотренными законом1.

Другими словами, будучи субъектом личных неимущественных прав, лицо (юридическое или физическое), создавая организационно результат интеллектуальной деятельности, становится носителем интеллектуального права особого рода, свидетельствующего о присущих только такому лицу характеристиках в сфере интеллектуальной деятельности. Данное право - это критерий оценки организационных возможностей субъекта интеллектуальной деятельности. В широком смысле любое личное неимущественное право проистекает от личности его носителя. Однако в связи с тем, что интеллектуальная деятельность представляет собой особый род деятельности юридического (либо физического) лица, образующий свою плоскость общественных отношений, такое размежевание представляется целесообразным и имеет важное практическое значение для уяснения сущности и регулирования данной сферы правоотношений.

В целях исключения двойной трактовки п. 4 постановления Пленума ВС РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26 марта 2009 г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» полагаем необходимым в абзац 3 указанного пункта внести следующее изменение: изложить последнее предложение в следующей редакции: «Личные неимущественные права автора на соответствующие произведения принадлежат физическим лицам».

Проведенный анализ норм гражданского законодательства показал, что личные неимущественные интеллектуальные права следует определять как не имеющие имущественной сущности, напрямую связанные с личностью абсолютные права лица, творческим либо, в определенных законом случаях, организационным трудом которого создан результат интеллектуальной деятельности.

На сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания)1, секреты производства (ноу-хау), фирменные наименования, товарные знаки и знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров[59] [60], коммерческие обозначения личные неимущественные права на сегодняшний день законом не признаются. Это связано с тем, что они не являются результатами интеллектуальной деятельности как таковыми, а выступают либо приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, либо результатом организационной деятельности, на которые признается лишь исключительное право.

В состав интеллектуальных прав входят также иные права - права, не относящиеся ни к категории исключительных (квазиисключительных), ни к личным неимущественным интеллектуальным правам, и составляющие обособленную категорию.

Заметим, что выделение категории «иных» интеллектуальных прав не бесспорно. Есть ученые, которые признают только имущественные (исключительные) и личные неимущественные права субъектов интеллектуальных прав. Так, В.И. Еременко считает, что иные права по своей сути - это имущественные и личные неимущественные права; выделение особой категории «иных прав» или «промежуточных прав» не имеет под собой правовой основы; отдельные права, например, право на обнародование, имеет комплексный характер, включая одновременно элементы личного неимущественного и имущественного права. Автор убежден, что законодательное обозначение в части четвертой ГК РФ в качестве отдельной категории «иных прав» связано с неспособностью определить природу тех или иных прав автора произведения1.

Мы разделяем данную позицию В.И. Еременко в той части, что природа «иных прав» имеет комплексный характер, т.е. состоит сразу из двух начал - имущественного и личного неимущественного. Однако полагаем обоснованной позицию законодателя, выделившего такие «комплексные» права в отдельную категорию интеллектуальных прав, обладающих одновременной совокупностью признаков: непосредственной связью с личностью, как правило, самостоятельной неотчуждаемостью (за исключением права на получение патента), имущественной ценностью, но отсутствием исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (либо отчуждено, либо не приобретено).

Как и в случае с исключительным (квазиисключительным), личными неимущественными правами, иные права состоят из набора правомочий двух основных категорий: на собственные действия и требования к обязанному субъекту. В числе первых, в зависимости от конкретного вида иного права, следует выделять: право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (например, право доступа); право получения дохода от использования либо распоряжения результатом интеллектуальной деятельности обладателем исключительного права (например, право на вознаграждение за служебное произведение, право следования);

право распоряжения и право совершения юридически значимых действий для приобретения исключительного права (в отношении права на получение патента). Отличительной чертой иных прав является, как правило, отсутствие в структуре их правомочий права распоряжения, а также возможности самостоятельного использования результата интеллектуальной деятельности ввиду отсутствия исключительного права на него. Разумеется, обладатель иного права наделен и правом на защиту (правомочием требования к обязанному субъекту), в противном случае иные права не составляли бы самостоятельную категорию.

С нашей точки зрения, к указанной дуалистической категории относятся следующие права. Во-первых, прямо обозначенные как таковые в законе право следования1 и право доступа к произведениям изобразительного искусства (архитектуры)[61] [62].

Также к иным правам относится право преждепользования на изобретение, полезную модель или промышленный образец - право лица на сохранение права на дальнейшее безвозмездное использование тождественного решения без расширения объема такого использования в случае, когда до даты приоритета изобретения, полезной модели или промышленного образца с его стороны имело место добросовестное использование тождественного решения или решения, отличающегося от изобретения только эквивалентными признаками на территории Российской Федерации, созданное независимо от автора, либо были сделаны необходимые к этому приготовления (по смыслу ст. 1361 ГК РФ)[63].

Право послепользования на изобретение, полезную модель или промышленный образец - это право лица на дальнейшее безвозмездное использование изобретения, полезной модели или промышленного образца без расширения объема такого использования в случае, когда в период между датой прекращения действия патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец и датой публикации в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности сведений о восстановлении действия патента с его стороны имело место использование изобретения, полезной модели или промышленного образца либо осуществление необходимых к этому приготовлений (по смыслу п. 3 ст. 1400 ГК РФ)1.

Право на вознаграждение[64] [65]:

- за служебное селекционное достижение - право автора-работника на получение от работодателя вознаграждения в случае использования служебного селекционного достижения (созданного творческим трудом автора в рамках трудовых обязанностей), исключительное право на которое принадлежит работодателю (по смыслу п. 2 ст. 1408, п. 5 ст. 1430 ГК РФ);

- за служебную топологию - право автора-работника на получение от работодателя вознаграждения в случае принадлежности исключительного права на служебную топологию (созданную творческим трудом автора в рамках трудовых обязанностей) работодателю или передачи им исключительного права третьему лицу (по смыслу п. 2 ст. 1449, п. 4 ст. 1461 ГК РФ);

- за служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец - право автора-работника на получение от работодателя вознаграждения в случае получения работодателем патента на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец (созданные творческим трудом автора в рамках трудовых обязанностей)1, либо принятия им решения о сохранении информации о таких изобретении, полезной модели или промышленном образце в тайне, либо передачи права на получение патента другому лицу, либо не получения патента по поданной им заявке по зависящим от него причинам (по смыслу сг. 1370 ГК РФ);

- за служебное произведение - право автора-работника на получение от работодателя вознаграждения в случае использования созданного творческим трудом автора произведения в рамках трудовых обязанностей, исключительное право на которое принадлежит работодателю, либо принятия решения о сохранении такого произведения в тайне (по смыслу п. 2 ст. 1295 ГК РФ) .

Право на получение патента[66] [67] [68]:

- на селекционное достижение - право на совершение предусмотренных законом действий (подача заявки на выдачу патента в федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям) по получению патента на селекционное достижение (по смыслу п. 2 ст. 1420 ГК РФ);

- на изобретение, полезную модель или промышленный образец - право на совершение предусмотренных законом действий (подача заявки на выдачу патента в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности) по получению патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец (по смыслу п. 2 ст. 1357 ГК РФ).

Выводы.

К объектам защиты интеллектуальных прав следует относить интеллектуальные права, признаваемые на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации.

По смыслу ст. 1229 ГК РФ исключительное интеллектуальное право - это имущественное право лица (правообладателя) использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, которое включает два основных правомочия: на собственные действия (использования, распоряжения, получения дохода) и требования к обязанному субъекту (право на защиту). Наличие законодательно предусмотренной возможности использования объектов интеллектуальных прав без разрешения правообладателя не отменяет охраноспособности данных объектов и прав на них в целом, за исключением случаев прекращения действия исключительного права и перехода объекта интеллектуальных прав в общественное достояние.

Личные неимущественные интеллектуальные права следует определять как не имеющие имущественной сущности, напрямую связанные с его личностью абсолютные права лица, творческим либо, в определенных законом случаях, организационным трудом которого создан результат интеллектуальной деятельности. В зависимости от результата интеллектуальной деятельности, на который признается личное неимущественное право, можно говорить о существовании указанных охраняемых прав на: произведения; программы для ЭВМ; сложный объект; издания; исполнения; фонограммы; базы данных; изобретения, полезные модели и промышленные образцы; селекционные достижения; топологии интегральных микросхем. Особенностью данных прав является их нераспространение на средства индивидуализации, секреты производства (ноу-хау) и вещание организаций эфирного или кабельного вещания.

В составе иных интеллектуальных прав, не относящихся ни к категории исключительных (квазиисключительных), ни к личным неимущественным интеллектуальным правам и составляющих самостоятельную обособленную категорию, для которой характерно сочетание как характеристик имущественного права, так и личных неимущественных прав, помимо прямо обозначенных в ст. 1226 ГК РФ права следования и права доступа следует относить: право преждепользования, право послепользования, право на вознаграждение, право на получение патента.

Иные права обладают одновременной совокупностью признаков: непосредственной связью с личностью, как правило, самостоятельной не отчуждаемостью (за исключением права на получение патента), имущественной ценностью, но отсутствием исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (либо отчуждено, либо не приобретено).

Как и в случае с исключительным (квазиисключительным), личными неимущественными правами, иные права состоят из набора правомочий двух основных категорий: на собственные действия и требования к обязанному субъекту. В числе первых, в зависимости от конкретного вида иного права, следует выделять: право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (право доступа); право получения дохода от использования либо распоряжения результатом интеллектуальной деятельности обладателем исключительного права (право на вознаграждение за служебное произведение, право следования); право распоряжения и право совершения юридически значимых действий для приобретения исключительного права (право на получение патента).

Выявлено наряду с исключительным правом правообладателя, личными неимущественными правами физического лица-автора, иными интеллектуальными правами, указанными в законе:

а) квазиисключительное право, под которым предлагается понимать возникающее на основании договора исключительной лицензии с правообладателем имущественное интеллектуальное право лица (исключительного лицензиата) использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом в рамках, обозначенных таким договором. Данное право, как и исходное исключительное право правообладателя, наряду с правомочием использования, распоряжения, получения вознаграждения и требования, содержит правомочие запрета использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации по отношению к неопределенному кругу лиц, в том числе, по отношению к самому правообладателю, и существует только в течение ограниченного договором с правообладателем срока. Исключительный лицензиат в силу квазиисключительного права находится одновременно в относительном правоотношении с исходным правообладателем и в абсолютных правоотношениях с неопределенным кругом третьих лиц;

б) право на идентификацию, под которым предлагается понимать личное неимущественное интеллектуальное право юридического либо физического лица (изготовитель, работодатель, публикатор, организатор создания сложного объекта) на идентификацию своим именем (наименованием) результата интеллектуальной деятельности, созданного организационным трудом такого лица. Данное право, как и личное неимущественное право автора на имя, содержит правомочие на указание своего наименования при обнародовании и любом использовании результата интеллектуальной деятельности.

Следовательно, необходимо выделять в качестве объекта защиты: ква- зиисключительное право исключительного лицензиата и право на идентификацию юридического или физического лица - организатора создания результата интеллектуальной деятельности.

В связи с тем, что в ГК РФ не приводится единого развернутого перечня охраняемых интеллектуальных прав, предлагается внести дополнения в ст. 1226 ГК РФ, указав в ней выявленные интеллектуальные права. Это будет способствовать искоренению противоречий о природе прав, предусмотренных п. 4 ст. 1240, п. 7 ст. 1260, п. 4 ст. 1263, п. 3 ст. 1295, п. 1 ст. 1323, п. 2 ст. 1333 и пп. 2 п. 1 ст. 1338 ГК РФ; даст однозначный ответ на вопрос о возможности иметь личные неимущественные права на результаты интеллектуальной деятельности не только авторам этих результатов, но и юридическим лицам; нормативно закрепит в качестве самостоятельной категории выявленные квазиисключительные права, обозначит полный перечень иных прав, отграничив их от личных неимущественных прав. В конечном счете, это создаст должные условия для единообразного восприятия указанных категорий правоприменителем и формирования единой судебной практики.