Правовой статус спортсмена-профессионала можно определить как юридически закрепленный законодательством объем субъективных прав, обязанностей и правовых гарантий спортсмена-профессионала - субъекта профессиональных спортивных отношений.

Профессиональный спортсмен является основным участником спортивных отношений. Ранее указывалось, что отсутствие спортсмена - отсутствие самого спорта. Поэтому определение его специальных трудовых прав и обязанностей по отношению к спортивному клубу в командных видах спорта имеет далеко не последнее значение. [5, с.251]

В спорте выделяются две основные категории спортсменов - любитель и профессионал. Любителем признается спортсмен, который не получает материального вознаграждения за свои занятия и выступления в соревнованиях. Однако Олимпийская хартия не использует понятия «любитель» с 1985 г. Профессионалом, в широком смысле слова, следует признать спортсмена, для которого занятие спортом является основным видом деятельности, за осуществление которой он получает вознаграждение.

Исторически виды спорта подразделяются на индивидуальные (бокс, борьба, дзюдо и т.д.) и командные (хоккей, футбол, баскетбол и т.д.). В результате анализа характера и содержания деятельности профессиональных спортсменов, как в индивидуальных, так и в командных видах спорта, автор приходит к выводу о необходимости регулирования нормами трудового права трудовых отношений профессиональных спортсменов только в командных видах спорта.

Труд профессиональных спортсменов в индивидуальных видах спорта, по своей сути, обладает самостоятельным характером и представляет собой предпринимательскую деятельность, находящуюся в сфере регулирования гражданского права. В связи с этим автор предлагает следующие новации: а) законодательно разграничить спорт, в том числе профессиональный, на его индивидуальные и командные виды. Командные виды спорта – это исторически сложившиеся виды спорта, основанные на соревновании между собой двух или более организованных групп спортсменов, состоящих из определенного количества участников. Индивидуальные виды спорта – это исторически сложившиеся виды спорта, основанные на соревновании между собой двух или более индивидуальных спортсменов; б) дифференцировать отраслевую принадлежность правового регулирования отношений, связанных с трудом профессиональных спортсменов, в зависимости от их участия в командных или индивидуальных видах спорта; в) изменить п. 2 ст. 24 Федерального закона «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» с целью закрепления права на объединение в профсоюзы для спортсменов-профессионалов только в командных видах спорта, а для спортсменов, деятельность которых регулируется нормами гражданского законодательства, – в общественные организации в целях защиты их интересов; г) в связи с указанными изменениями дать следующее определение профессионального спорта, закрепив его в ст. 2 Федерального закона «О физической культуре и спорте в Российской Федерации»: профессиональный спорт – это составная часть спорта, сложившаяся в целях удовлетворения интересов физкультурно-спортивных организаций (спортивных клубов), спортсменов-профессионалов в индивидуальных видах спорта, а также зрителей; д) изменить определение спортсмена-профессионала, закрепленное в ст. 2 Федерального закона «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» и сформулировать его в следующей редакции: «спортсмен-профессионал – это спортсмен, для которого занятие спортом является основным видом деятельности и который в зависимости от вида спорта (командного или индивидуального) является участником либо трудовых, либо гражданских отношений».

Трудовая деятельность профессиональных спортсменов в командных видах спорта имеет свою специфику, что предопределяет особенности правового регулирования трудовых отношений с их участием. В качестве объективных и субъективных оснований подобного регулирования трудовых отношений профессиональных спортсменов в командных видах спорта следует обозначить: повышенную физическую и психологическую нагрузку в ходе подготовки к соревнованиям и участия в них; неспособность организма человека долгое время выдерживать постоянные повышенные физические и психологические нагрузки, следствием чего является короткая карьера (от 3 до 10 лет в зависимости от вида спорта, травматизма и т.д.); специфику соревновательной деятельности, связанную с периодическими переездами, осуществляемыми в целях участия в официальных соревнованиях, что обусловливает невозможность четкого определения места осуществления трудовой функции; ориентированность профессионального спорта как части социальной культуры на удовлетворение духовных потребностей общества, что вызывает необходимость осуществления спортивной деятельности в выходные и праздничные дни; направленность командных видов спорта на достижение победы одной командой над другой, что предопределяет особый порядок ее формирования, выраженный в приеме на работу членов команды [6, с.285].

Права и обязанности профессионального спортсмена закреплены Трудовым кодексом Российской Федерации, Федеральным законом от 04 декабря 2007 г. «О физической культуре и спорте в Российской Федерации», регламентом, положениями, уставами международных и российских профессиональных спортивных федераций и лиг, трудовым договором (контрактом о спортивной деятельности). Законодатель, устанавливая правовое регулирование отношений, связанных с трудом профессиональных спортсменов нормами трудового права, тем самым признал, что их права и обязанности определяются в соответствии с трудовым законодательством.

Основная обязанность профессиональных спортсменов в командных видах спорта состоит в осуществлении трудовой функции в интересах спортивного клуба. Федеральный закон «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» не содержит положения, которое устанавливало бы основную обязанность профессионального спортсмена. Законодатель только определил, что контракт о спортивной деятельности должен содержать обязанности профессионального спортсмена, но не раскрыл их конкретного содержания. Закрепляя понятие контракта о спортивной деятельности, необходимо было бы отразить его существенные признаки, отличающие его от других соглашений посредством выделения основных прав и обязанностей сторон.

Но этого не было сделано, поэтому определение основной обязанности профессионального спортсмена проводилось посредством метода индукции, позволяющего из частных положений сделать общий вывод. Так, п. 3.1 Контракта профессионального хоккеиста, утвержденного приложением № 4 Регламента официальных российских соревнований по хоккею в сезоне 2003-2004 гг. устанавливает, что хоккеист обязуется предоставлять исключительные игровые услуги, знания, умения и навыки только клубу.

Трудовые договоры, заключаемые с профессиональными баскетболистами, закрепляли обязанность спортсмена предоставить свои баскетбольные игровые услуги команде. Об основной обязанности профессионального спортсмена свидетельствует и исковое заявление ЗАО «Баскетбольный клуб «ЦСКА»« к ответчику С.Ю. Панову, в котором указывается, что ответчик обязался предоставлять клубу свои игровые услуги. Таким образом, следствием несовершенства федерального законодательства стало закрепление в трудовых договорах в качестве основной обязанности профессионального спортсмена не выполнения трудовой функции, а оказания игровых услуг спортивному клубу [7].

Сущность деятельности профессионального спортсмена в командных видах спорта заключается в состязательном процессе, направленном на достижение победы над соперником или достижение высшего спортивного результата. Конкретное содержание деятельности профессиональных спортсменов в командных видах спорта определяется спортивным клубом, то есть работодателем. Задание устанавливается в трудовом договоре и может до подняться и (или) изменяться соглашением сторон и (или) указаниями работодателя. Определение задания заключается в указании основных видов деятельности отдельного профессионального спортсмена или их команды.

Сущность профессионального спорта, выражающаяся в состязательности, направленной на достижение победы над соперником или достижение высшего спортивного результата, обусловливает обязанность профессиональных спортсменов в командных видах спорта не заключать одновременно двух и более трудовых договоров со спортивными клубами. Трудовые договоры, заключаемые с профессиональными спортсменами, предусматривают норму, в соответствии с которой, профессиональный спортсмен обязуется не заключать никаких контрактов (соглашений) с другими российскими или иностранными физкультурно-спортивными организациями (спортивными клубами) в течение всего срока действия договора. Так, например, трудовые договоры (контракты), заключаемые футбольным клубом «УралАЗ» с профессиональными футболистами, предусматривают обязанность футболиста «без письменного разрешения клуба не выступать ни за какие другие футбольные клубы, не принимать участия в других спортивных мероприятиях, а также не вступать в переговоры о переходе в другую футбольную команду (клуб), за исключением случаев, предусмотренных разделом Регламента «Статус и переходы (трансфер) футболистов».

Профессиональный спортсмен не вправе заключать трудовые договоры не только со спортивными клубами по соответствующему виду спорта, но и с иными организациями. Представляется, круг правоотношений, в которые профессиональный спортсмен не может вступать с иными организациями, ограничен деятельностью, связанной со спортом. В остальных правоотношениях он свободен в совершении сделок. Профессиональный спортсмен свободен в заключение договоров купли-продажи, договоров подряда, договоров на оказание ему услуг и прочие.

Обязанность не заключать контрактов с другими спортивными клубами распространяется не только на российские, но и на зарубежные клубы. Профессиональный спорт можно рассматривать как международное явление. Специально создаются международные организации (МОК, ФИФА и т.д.), членами которых являются национальные спортивные организации. Одно государство представляет одна спортивная организация. Например, ст. 1 устава ФИФА устанавливает, что в каждой стране признается только одна национальная федерация (Ассоциация, Союз) футбола, отвечающая за его развитие. Правила международных организаций распространяются только на национальные спортивные организации, которые являются ее членами или участниками. При этом данные правила являются обязательными для членов.

Таким образом, обеспечивается единообразное регулирование профессионального спорта, единые принципы и порядок проведения соревнований, международный статус спортсменов. Профессиональный спортсмен обладает схожим статусом, как в российском клубе, так и в зарубежном, поэтому в течение срока действия трудового договора устанавливается запрет на переход профессиональных спортсменов в другие отечественные или зарубежные спортивные клубы. Это ограничение распространяется не только на постоянный, но и на временный переход в другой спортивный клуб. По условиям трудовых договоров, а также норм, принимаемых физкультурно-спортивными объединениями по соответствующим видам спорта, решение о переходе профессионального спортсмена до окончания срока действия заключенного с ним трудового договора в другой спортивный клуб, как правило, находится в компетенции спортивного клуба.

Трудовые правоотношения между профессиональными спортсменами и спортивными клубами в командных видах спорта обусловливают обязанность спортсменов осуществлять трудовую функцию в интересах работодателя.

Трудовые правоотношения, собственно как и любые другие социальные связи, являются динамичными, то есть характеризуются движением. В свое время Освальд Шпенглер заметил: «Идея движения ... непосредственно происходит из чувства жизни, она есть время, направление, судьба и, таким образом, проникает, как постороннее тело, в единство механической системы, разрушая временную, застывшую согласованность последней». Именно человеческий фактор придает трудовым и другим общественным отношениям динамический характер, проявлениями которого, в частности, являются: возникновение, развитие, изменение, прекращение социальных связей [8].

Трудовые отношения между профессиональным спортсменом и спортивным клубом не являются исключением. По смыслу ст. 351 ТК РФ трудовая деятельность профессиональных спортсменов регулируется нормами трудового законодательства с особенностями, установленными федеральными законами и иными нормативными актами. Таким образом, в случае отсутствия специальной нормы должны применяться общие положения, определяющие порядок и основания возникновения, изменения, развития или прекращения трудовых отношений с участием профессиональных спортсменов, определенные Трудовым кодексом Российской Федерации. Однако если Федеральный закон «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» не уделил должного внимания по рядку и основаниям заключения контракта о спортивной деятельности, то отдельные аспекты порядка изменения и прекращения указанных отношений подверглись правовой регламентации.

Федеральный закон от 04декабря 2007 г. «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» содержит специальную норму, регламентирующую изменение существующих трудовых отношений в области профессионального спорта в части замены стороны отношений. В частности, ст. 26 указанного федерального закона определяет: «Спортсмен имеет право перехода из одного спортивного клуба в другой российский или иностранный спортивный клуб после окончания срока контракта о спортивной деятельности и выполнения, указанных в таком контракте обязательств.

Переход спортсмена в другой спортивный клуб, происходящий до истечения срока контракта о спортивной деятельности или невыполнения предусмотренных в таком контракте обязательств (если такие условия указаны в контракте о спортивной деятельности), возможен только по взаимному согласию спортивных клубов. Переход спортсменов осуществляется в порядке и в сроки, которые согласованы соответственно федеральным органом исполнительной власти в области физической культуры и спорта, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области физической культуры и спорта и общероссийскими федерациями по соответствующим видам спорта».

Следует сразу обратить внимание на терминологию, используемую законодателем, при формулировании указанной статьи федерального закона. Изменение стороны отношений в области профессионального спорта получило название «переход». Формальная определенность права достигается с помощью различных приемов юридической техники. Важную роль в этом деле играют термины и правовые дефиниции [9, с.126].

В свою очередь, Трудовой кодекс Российской Федерации не оперирует таким понятием, как «переход». Однако любой термин, понятие, дефиниция, слово, используемое в правовом поле, несет определенную смысловую нагрузку. В одних случаях содержание того или иного понятия, дефиниции, в конечном итоге слова, устанавливается законодателем, то есть он определяет используемое им понятие, в других – правоприменитель руководствуется общепринятым значением термина, слова. При этом общепринятое значение того или иного слова используется всегда, когда законодателем не вкладывается в него иная или специальная смысловая нагрузка.

Впрочем, следует отметить, что именно трудовому законодательству следует в большей части оперировать общеупотребительной терминологией с той целью, чтобы содержание нормы было понятно любому субъекту, применяющему ее, а в случае необходимости использования специальной терминологии в этом же нормативно-правовом акте давать четкое и ясное определение. И в этом плане следует согласиться С.Ю. Головиной, утверждающей, что нормы трудового права касаются широкого круга лиц и применяются различными субъектами, зачастую не имеющими специальной юридической подготовки, а потому должны быть сформулированными предельно ясным и понятным языком, что предполагает уточнение значения многих терминов с помощью определений. Только в этом случае можно надеяться, что лица, применяющие трудовое законодательство, понимают его лексику в одном и том же смысле.

Поскольку трудовое законодательство не оперирует термином «переход», то следует установить его общеизвестное содержание. Одно из семантических значений термина «переход» – «переменить работу, состояние, место пребывания». В свою очередь общеупотребительное значение слова «переменить» – «заменить другим, сменить». Таким образом, «переход» в профессиональном спорте, в аспекте его семантического содержания, обозначает замену работодателя, смену места работы.

Действующее трудовое законодательство предусматривает две формы смены работодателя или места работы:

– во-первых, прекращение трудового договора, в порядке, определенном главой 13 ТК РФ, за исключением п. 6 ст. 83 ТК РФ (смерти работника) и заключение трудового договора с любым другим работодателем;

– во-вторых, изменение трудового договора в порядке, определенном ст. 72 ТК РФ, то есть перевод на постоянную работу в другую организацию.

О том, что переход на другую работу может осуществляться двумя способами, отмечали К.Н. Гусов, В.Н. Толкунова, утверждая, что перевод надо отличать от перехода на другую работу, который осуществляется путем увольнения с одной работы и поступления на другую, хотя оформить увольнение можно и в порядке перевода.

2.3 Проблемы правового статуса спортсмена-профессионала, действующего в индивидуальных видах спорта

До 1988 г. в нашей стране официально не существовало такого явления, как «профессиональный спорт». Спортом занимались лица, числившиеся сначала на предприятиях и в учреждениях, а затем в спортивных организациях инструкторами физической культуры. Официальная доктрина утверждала, что они являются любителями и не получают за свои выступления и занятия спортом денежного вознаграждения.

Ситуация кардинально изменилась с принятием Постановления Совета министров СССР, ВЦСПС и ЦК ВЛКСМ от 2 августа 1988 г. № 945 «О совершенствовании управления футболом, другими видами спорта и дополнительных мерах по упорядочению содержания команд и спортсменов по основным видам спорта». Этим Постановлением были заложены правовые основы профессионализации спорта в СССР, определено правовое положение основных его субъектов.

Так, было принято решение о создании спортивно-зрелищных предприятий:

– клубов, осуществляющих свою деятельность на основе полного хозяйственного расчета и самофинансирования с использованием средств, полученных от индивидуальных членских взносов, а также хозяйственной деятельности клуба;

– клубов, осуществляющих свою деятельность за счет предприятий-учредителей и частичной самоокупаемости с использованием средств, полученных от индивидуальных членских взносов и хозяйственной деятельности клуба;

– клубов, осуществляющих свою деятельность за счет средств организаций-учредителей и средств, полученных от индивидуальных членских взносов.

Клубам в соответствии с рассматриваемым Постановлением могли передаваться в аренду или безвозмездное пользование государственными предприятиями, организациями и учреждениями, профсоюзными, кооперативными и другими организациями здания, помещения, спортивно-зрелищные предприятия, оборудование и другое имущество, относящееся к основным фондам.

Указанное Постановление дополнило Общесоюзный классификатор профессий должностью спортсмена-инструктора. Тем самым правовой статус профессионального спортсмена приравнивался к статусу других работников сферы физической культуры и спорта.

Руководителям клубов было предоставлено право по согласованию с профсоюзными комитетами устанавливать должностные оклады руководителям подразделений, спортсменам, тренерам, специалистам и служащим без соблюдения средних окладов по штатному расписанию и без учета соотношений их численности в пределах единого фонда оплаты их труда [10].

Стаж профессиональной спортивной деятельности стал учитываться как стаж работы, необходимый для получения пенсии по возрасту.

Этим Постановлением были решены следующие проблемы:

1. Занятие спортом на профессиональной основе было приравнено к другим видам профессиональной деятельности.

2. Был определен правовой статус основных субъектов профессиональной спортивной деятельности: спортивных клубов, игроков и тренеров.

Следующим шагом в развитии законодательства о труде профессиональных спортсменов явилось Постановление Совета министров СССР от 8 января 1991 г. № 14 «О дополнительных мерах по экономической деятельности в области спорта». Данным нормативным актом установлено, что с 1 января 1991 г. трудовые отношения спортсменов, тренеров и других специалистов сборных команд СССР регулируются особой формой трудового договора – контрактом, заключаемым между указанными категориями граждан и Государственным комитетом СССР по физической культуре и спорту или органом, которому указанным комитетом делегированы права на заключение контракта.

При заключении такого контракта в нем рекомендовалось отражать следующие положения: срок его действия; достижение спортивных результатов; права, обязанности и ответственность сторон; условия организации и оплаты труда; социально-бытовые и другие условия, необходимые спортсмену, тренеру или специалисту сборной команды СССР для выполнения принимаемых обязательств; основания прекращения контракта.

Контракт со спортсменом, тренером и другими специалистами сборных команд должен был вступать в силу с момента его подписания сторонами и мог быть изменен только по их соглашению.

Расторжение такого контракта должно было производиться по основаниям, установленным действующим законодательством, а также предусмотренным соглашением сторон в контракте.

При этом, если расторжение контракта производилось по основаниям, предусмотренным в контракте, но не установленным законодательством, увольнение должно было быть произведено применительно к пункту 1 статьи 15 Основ законодательства Союза ССР и союзных республик о труде (соглашение сторон).

Значение данного акта для правового регулирования сферы профессионального спорта в том, что он рассматривал профессиональную спортивную деятельность спортсменов, тренеров и других специалистов сборных команд как трудовую деятельность, которая должна была регламентироваться действовавшим в то время законодательством о труде.

В Российской Федерации законодательная база для заключения контрактов с профессиональными спортсменами появилась только с принятием 27 апреля 1993 г. Основ законодательства о физической культуре и спорте.

В соответствии со статьей 23 Основ профессиональный спорт определялся как коммерческо-спортивная деятельность, предусматривающая экономическую эффективность и высокую информационно-развлекательную ценность спортивно-зрелищных мероприятий.

Основы закрепляли право граждан Российской Федерации заниматься профессиональным спортом в качестве спортсмена или судьи по виду спорта как на территории Российской Федерации, так и в других государствах.

Обращает на себя внимание отсутствие в Основах указания на правовую природу отношений, возникающих у граждан, занимающихся профессиональным спортом в качестве судьи или спортсмена.

На уровне централизованных нормативных правовых актов определялись только квалификационные требования к профессиям спортсмена и судьи по виду спорта. Подробная регламентация отношений, возникающих у спортсмена и физкультурно-спортивной организации, осталась, по сути, вне правового поля.

Именно в это время сложилась практика заключения с профессиональными спортсменами контрактов, содержащих в себе элементы как гражданско-правового, так и трудоправового регулирования. В связи с этим широкое распространение в российской практике получило использование зарубежных моделей: при заключении договоров в профессиональном спорте применялись формы контрактов, заключавшихся со спортсменами в зарубежных странах.

Так, предусматривалось, что если спортсмен впервые нарушит обязательства по контракту, ему в письменной форме выносится предупреждение. При повторных нарушениях спортивные организации могли снизить спортсмену надбавку за высокое профессиональное мастерство, установить систему разнообразных штрафов в зависимости от серьезности нарушений.

Устанавливались и особые основания прекращения трудового договора со спортсменом. В частности, контракт мог быть расторгнут в случае дисквалификации спортсмена, получения положительного теста допинг-контроля, недостижения спортсменом спортивных результатов, оговоренных контрактом, снижения спортивного мастерства, заключения иных контрактов в период действия контракта о спортивной деятельности, разглашения сведений, составляющих конфиденциальную информацию, и пр.

Заключавшиеся договоры не учитывали российского законодательства, их отраслевая принадлежность не могла быть четко определена исходя из их содержания, неясна была и сущность возникающих отношений. Такое положение затрудняло правовую регламентацию правового статуса спортсменов, что, безусловно, не могло не привести к пестроте в регулировании складывающихся отношений. Можно отметить, что для правового регулирования отношений с участием профессиональных спортсменов использовались нормы как гражданского, так и трудового законодательства. Так, система вознаграждения за труд – профессиональную спортивную деятельность – определялась нормами трудового законодательства и чаще всего именовалась заработной платой. Система установления ответственности – штрафы, обязанность неразглашения конфиденциальной информации и др. – регламентировались нормами гражданского законодательства [11, с.136].

В Основах впервые была установлена ответственность за вред, причиненный здоровью спортсмена или судьи по виду спорта в связи с занятиями спортом в организованной форме. Причиненный вред должен был возмещаться в соответствии с законодательством Российской Федерации и условиями договора (контракта), заключаемого спортсменом или судьей по виду спорта с организацией (объединением) физкультурно-оздоровительной и спортивной направленности, членом которой он является. Условия договора (контракта) в этой части не могут ограничивать права спортсмена или судьи по виду спорта по сравнению с нормами законодательства Российской Федерации.

Основы установили также, что на граждан, занимающихся физической культурой и спортом в организованной форме, распространяется законодательство Российской Федерации о социальной защите.

Дополнительные меры возмещения вреда, причиненного здоровью граждан в результате занятий физической культурой и спортом, гарантируются за счет страхования от несчастного случая, осуществляемого организацией (объединением) физкультурно-оздоровительной и спортивной направленности, за спортивную команду которой выступает гражданин, или предприятием, учреждением, организацией, с которыми он состоит в трудовых отношениях.

Порядок и условия страхования профессионального спортсмена или судьи по виду спорта определяются законодательством Российской Федерации и договором (контрактом), заключаемым им с организацией (объединением) физкультурно-оздоровительной и спортивной направленности.

Государственные органы управления физической культурой и спортом, организации (объединения) физкультурно-оздоровительной и спортивной направленности, предприятия, учреждения и организации, заключившие договор (контракт) со спортсменом, выступавшим в составе сборной команды Российской Федерации или команды мастеров по игровым видам спорта не менее пяти лет, были обязаны обеспечивать охрану его здоровья, его социальное и медицинское страхование, трудоустройство по окончании спортивной деятельности, возмещать расходы за вред, причиненный во время тренировки или соревнования здоровью спортсмена, в том числе связанный с профессиональным заболеванием, повлекшим за собой инвалидность, в порядке, установленном гражданским законодательством, если иное не предусмотрено договором (контрактом).

Иными словами, в период действия Основ законодательства о физической культуре и спорте спортсмен имел возможность заключить как трудовой договор в соответствии с нормами действующего законодательства о труде, так и гражданско-правовой договор, регламентирующий его положение как лица, занимающегося коммерческо-спортивной деятельностью в соответствии со статьей 23 Основ.

Реально же заключался некий симбиоз, комбинировались нормы разных отраслей права, и делалось это в интересах физкультурно-спортивных организаций и их объединений.

Следующим шагом на пути формирования правового положения спортсменов и основ профессионального спорта явилось принятие Федерального закона от 04декабря 2007 г. № 329-ФЗ «О физической культуре и спорте в Российской Федерации».

В этом Законе определен статус основных участников спортивной деятельности – спортсменов, спортсменов-профессионалов, физкультурно-спортивных организаций и их объединений.

Впервые на законодательном уровне было дано понятие «спортсмен-профессионал». В соответствии с Законом «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» он определяется как спортсмен, для которого занятия спортом являются основным видом деятельности и который получает в соответствии с контрактом заработную плату и иное денежное вознаграждение за подготовку к спортивным соревнованиям и участие в них.

В соответствии с Законом о физической культуре и спорте статус спортсмена-профессионала зависит от наличия двух основных признаков:

– занятия спортом должны являться для такого спортсмена основным видом деятельности;

– спортсмен-профессионал должен иметь контракт, в соответствии с которым он получает заработную плату и иное денежное вознаграждение за подготовку к спортивным соревнованиям и участие в них.

Поскольку спортсмен-профессионал систематически занимается профессиональной деятельностью определенного вида (занимается спортом) и получает за это в соответствии с контрактом заработную плату, можно сделать вывод о трудоправовой природе заключаемого договора. Соответственно, деятельность спортсмена-профессионала подпадает под действие законодательства о труде и Трудового кодекса Российской Федерации.

Данный вывод подтверждается и положениями статьи 25 Закона о физической культуре и спорте, предусматривающими, что контракт о спортивной деятельности заключается на основе норм трудового законодательства Российской Федерации.

Федеральный закон «О физической культуре и спорте» не содержит каких-либо особенностей правового регулирования труда спортсменов-профессионалов. Единственное исключение составляют нормы о переходах спортсменов из одной физкультурно-спортивной организации в другую, правовая природа которых будет рассмотрена ниже.

Таким образом, особенности правового регулирования труда профессиональных спортсменов необходимо искать в ТК РФ.

И действительно, ТК РФ впервые называет в качестве субъектов трудового права профессиональных спортсменов, то есть лиц, для которых занятия спортом являются основной сферой деятельности, приносящей доход.

Так, согласно статье 59 ТК РФ, с профессиональными спортсменами в соответствии с перечнями профессий, утвержденными Правительством РФ, с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений могут заключаться срочные трудовые договоры.

Статья 94 ТК РФ предусматривает, что для профессиональных спортсменов в соответствии с перечнями, утверждаемыми Правительством РФ, продолжительность рабочего времени может отличаться от общеустановленной и устанавливается федеральными законами, иными нормативными правовыми актами, локальными нормативными актами, коллективным договором или трудовым договором.

Статья 96 ТК РФ определяет, что порядок работы в ночное время профессиональных спортсменов в соответствии с перечнями категорий этих работников, утверждаемыми Правительством РФ, может определяться коллективным договором, локальным нормативным актом либо соглашением сторон трудового договора.

Статья 113 ТК РФ устанавливает, что привлечение профессиональных спортсменов к работе в выходные и нерабочие праздничные дни осуществляется в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации, если спортсмены заключили трудовой договор с организацией, финансируемой из бюджета, и в порядке, устанавливаемом коллективным договором в том случае, если спортсмен-профессионал заключил трудовой договор с организациями, финансируемыми из других источников.

При этом размер оплаты труда профессиональных спортсменов в выходные и нерабочие праздничные дни может определяться на основании трудового договора, коллективного договора или локального нормативного акта организации (статья 153 ТК РФ).

Статья 268 устанавливает для несовершеннолетних профессиональных спортсменов (в соответствии с перечнями профессий, устанавливаемыми Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений) изъятие из общего правила о запрете командировок и работы в выходные и нерабочие праздничные дни.

Статья 351 ТК РФ определяет, что на профессиональных спортсменов распространяется трудовое законодательство с особенностями, предусмотренными федеральными законами и иными нормативными правовыми актами.

Таким образом, в настоящее время мы можем отметить, что в Российской Федерации существует такая профессия, как спортсмен-профессионал. С лицом, занимающимся профессиональной спортивной деятельностью, в соответствии с действующим законодательством о труде заключается трудовой договор, которым определяются все основные трудовые права и обязанности спортсмена-профессионала.

Анализ приведенных положений ТК РФ позволяет сделать вывод о том, что все эти нормы носят отсылочный характер и могут применяться только в случае, если:

1. Правительством Российской Федерации будет принят и утвержден соответствующий перечень категорий таких спортсменов;

2. В организациях, заключающих трудовые договоры с профессиональными спортсменами, будут разработаны и приняты необходимые локальные акты или заключены коллективные договоры;

3. В соответствующие положения трудовых договоров, заключаемых с профессиональными спортсменами, будут включены положения, устанавливающие особенности, предусмотренные статьями 94, 96, 113, 153 ТК РФ [12, с.98].

Как показывает практика, все три условия в полной мере не исполняются, что не позволяет говорить о применении указанных норм, а также о существовании законодательной дифференциации правового регулирования труда профессиональных спортсменов.

Кроме того, сами нормы ТК РФ сформулированы весьма расплывчато. Так, остается открытым вопрос о том, возможно ли применение нормы статьи 94 ТК только к несовершеннолетним профессиональным спортсменам и спортсменам-инвалидам (упоминаемым в части 1 рассматриваемой статьи) или действие этой нормы распространяется на всех спортсменов-профессионалов.

Далее, говоря об особенностях применения труда профессиональных спортсменов, законодатель в одних случаях предусматривает возможность установления изъятий федеральными законами и иными нормативными правовыми актами (статья 351 ТК РФ), в других – изъятия должны устанавливаться локальными нормативными актами (статья 153 ТК РФ), в-третьих – изъятия могут устанавливаться коллективными договорами и соглашением сторон (статьи 96, 113 ТК РФ).

В то же время статья 252 ТК устанавливает, что особенности правового регулирования труда отдельных категорий работников могут устанавливаться только федеральными законами. Таким образом, установление изъятий на уровне коллективного договора, локального нормативного акта или трудового договора – недопустимо.

Учитывая изложенное, следует отметить внутреннюю противоречивость и непроработанность норм ТК РФ, касающихся особенностей правового регулирования труда спортсменов-профессионалов.

Неясно, как будет применяться в отношении профессиональных спортсменов статья 59 ТК. В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации», решая вопрос об обоснованности заключения с работником срочного трудового договора, следует учитывать, что такой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, если иное не предусмотрено Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами (статья 58 ТК РФ).

Поскольку статья 59 ТК РФ предусматривает право, а не обязанность работодателя заключать срочный трудовой договор в случаях, предусмотренных этой нормой, работодатель может реализовать это право при условии соблюдения общих правил заключения срочного трудового договора, установленных статьей 58 ТК РФ.

Таким образом, нормы ТК РФ, регулирующие профессиональную деятельность спортсменов, дают основания говорить о том, что в настоящее время с позиций действующего трудового законодательства профессиональный спортсмен является обычным работником. Поскольку законодательством о физической культуре и спорте не устанавливается практически никаких особенностей правового регулирования труда спортсменов-профессионалов, к ним в полном объеме и почти без всяких изъятий должны применяться нормы о трудовом договоре, рабочем времени, времени отдыха, оплате и охране труда, дисциплинарной и материальной ответственности и пр.

Практика же заключения трудовых договоров со спортсменами-профессионалами показывает, что нормы законодательства о труде не только не исполняются, но и зачастую прямо нарушаются. В контракты, заключаемые со спортсменами-профессионалами, включаются положения, ущемляющие их трудовые права. Применение подобных положений объясняется правоприменителями спецификой отношений, возникающих в сфере профессионального спорта, которая не учитывается законодательством о труде и, в свою очередь, не вполне четко отражена и в законодательстве о физической культуре и спорте.

Такое положение привело к необходимости решить вопрос о реальном существовании особенностей правового положения профессиональных спортсменов и, соответственно, необходимости закрепления в ТК РФ или федеральном законе особенностей правовой регламентации их труда.

Занятия спортом на профессиональной основе, рассматриваемые как разновидность трудовой деятельности, не дают оснований говорить о соблюдении в данном случае требований статьи 58 ТК РФ.

Закон «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» прямо нигде не предусматривает возможность заключения срочного трудового договора с профессиональным спортсменом. Только статья 26 указанного Закона при регулировании переходов спортсменов из одной физкультурно-спортивной организации в другую указывает, что если такой переход происходит до истечения срока контракта о спортивной деятельности, то он возможен только по взаимному согласию физкультурно-спортивных организаций (спортивных клубов). Иными словами, существующее в настоящее время правовое регулирование контракта о спортивной деятельности не дает оснований сделать однозначный вывод о его срочном характере.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» профессиональный спорт есть предпринимательская деятельность, целью которой является удовлетворение интересов профессиональных спортивных организаций, спортсменов, избравших спорт своей профессией, и зрителей. «Продуктом профессионального спорта является спортивное зрелище, приобретающее форму товара. Необходимое условие реализации такого товара – его высокое качество, обеспечиваемое мастерством спортсменов, острой конкуренцией между отдельными спортсменами и командами, высокоэффективным маркетингом». В этих условиях участниками отношений в профессиональном спорте становятся не только профессиональные спортивные организации и спортсмены, но и иные субъекты рыночных отношений: государство, промышленные компании, средства массовой информации, зрители. Без этих участников профессиональный спорт существовать не может, поскольку не будет достигнута основная цель спорта – его зрелищность и привлекательность для широких масс населения.

Профессиональный спорт – это сложное явление, объединяющее не только социально-трудовые, но и иные отношения – гражданско-правовые, административные и пр., складывающиеся между различными участниками. При этом отношения между физкультурно-спортивной организацией и спортсменом-профессионалом являются лишь небольшой частью отношений, охватываемых понятием «профессиональный спорт».

Физкультурно-спортивные объединения – международные и национальные – определяют правила проведения соревнований, правила судейства, правила поведения игроков и оценки спортивных достижений. Они организуют проведение соревнований. Кроме того, указанные объединения в своих уставах определяют порядок деятельности физкультурно-спортивных организаций – профессиональных спортивных клубов, а также спортивных команд, устанавливают требования, которым должны соответствовать договоры, заключаемые физкультурно-спортивными организациями и спортсменами-профессионалами (статья 24 Федерального закона «О физической культуре и спорте в Российской Федерации»). В значительной мере регулирование, осуществляемое физкультурно-спортивными объединениями, способствует формированию острой конкурентной борьбы между физкультурно-спортивными организациями и отдельными спортсменами.