В данном параграфе проанализируем порядок заключения договора, его основные стадии.

Как мы знаем, первой стадией заключения договора, является стадия обмена офертой и акцептом, а также согласование договорных условий.

Процесс заключения договоров подразумевает под собой соглашение, то есть выражение воли каждой из сторон и совпадение данной воли.

Обычным для законодателя в РФ, в течение длительного времени было выделение двух вариантов заключения договоров с созданием для каждого из них своего особого режима.

Речь в данном случае мы ведем о заключении договора между «присутствующими» сторонами и между «отсутствующими». При первом и при втором варианте стадии предложения (оферта) и ее принятия (акцепта) следуют одна за другой и ни каким образом не совмещаются.

Необходимость в особенном режиме заключения договоров между отсутствующими сторонами выявляется в том, что в этом случае имеет место разделение по времени от проявления воли одной из сторон и до восприятия данной воли возможным контрагентом.

В противоположность, заключение договора между присутствующими сторонами, предполагается, что такого разрыва во времени нет, поскольку стороны непосредственно взаимодействуют между собой.

Понятие оферты и ее сущность сформулированы в статьях 435-437 ГК РФ[1]. В данных статьях определяется:

- во-первых, что представляет собой оферта;

- во-вторых, какие требования предъявляет к ней законодатель;

- в-третьих, каковы последствия оферты, и

- в - четвертых, как следует отграничить оферту от смежных правовых последствий[2].

Если характеризовать понятие оферты в общем виде, то под офертой понимается предложение заключить договор (статья 435 ГК РФ).

По форме оферта может быть разнообразной, от письма, факса до сообщения в устной форме. Офертой может служить и разработанный стороной, предлагающий заключить договор, предложение заключить такой договор.

По сути, офертой является не просто предложение, а предложение, которое отличает ряд индивидуализирующих признаков и которое влечет за собой установленные в законе правовые последствия как для того, от кого она исходит, так и для адресата (акцептанта). В законодательстве РФ, к оферте предъявляются достаточно строгие требования, при несоблюдении которых, оферта не влечет никаких последствий.

Первое условие - определенность оферты. Это предполагает, что из нее адресат способен сделать правильный вывод о воле оферента. Если в смысле оферты, будет хоть какая – то неопределенность, то это может повлечь за собой утрату офертой своего назначения.

Второе условие - направленность оферты: она должна выражать намерение лица, которое выступает с предложением, считать себя заключившим договор на тех условиях, которые указаны в договоре с адресатом, в случае, если последний примет предложение. Данное требование подразумевает под собой то, что оферта должна быть составлена таким образом, чтобы позволить акцептанту сделать вывод: для заключения договора достаточно выражения совпадающей с офертой воли им самим - акцептантом.

Третье условие - содержание оферты: статья 435 ГК РФ предполагает, что оферта должна охватывать все такие условия, которые определены как существенные в статье 432 ГК РФ[3] или вытекают из нее. В оферте указан набор условий, который по умолчанию является максимальным. Следовательно, после того как акцептант примет предложение, оферент не сможет менять условия, содержащиеся в оферте.

Четвертое условие - адресность оферты. Говоря иначе, из оферты должно быть ясно, к кому именно она обращена[4].

При отсутствии любого из указанных выше условий, или признаков обоснованности оферты, может рассматриваться только как вызов на оферту.

Оферта приобретает обязательное значение для направившего ее лица с момента получения такой оферты лицом, кому она направлялась или группой лиц.

Исходя из общего правила гражданского законодательства, оферта, которая получена адресатом, является безотзывной, то есть не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иные условия не предусмотрены самой офертой либо не вытекают из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (статья 462 ГК РФ). Однако, в том случае, если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, то оферта считается не полученной.

Особым видом оферты является публичная оферта.

Под публичной офертой подразумевается содержащее все условия договора предложение, исходя из которого, усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто сделает отзыв на оферту, что регулируется пунктом 2 статьи 437 ГК РФ[5].

В этом случае предложение заключить договор обращено к любому и каждому. Поэтому первый, кто отзовется на публичную оферту, акцептует ее.

На основании вышеизложенного, следует, что юридические последствия признания предложения публичной оферты заключается в том, что лицо, совершившее необходимые действия в отношении в целях акцепта оферты, вправе требовать от лица, сделавшего такое предложение выполнения таких обязательств.

В оферте выражена воля лишь одной стороны, а, как известно, договор заключается по волеизъявлению обеих сторон. Поэтому решающее значение имеет в оформлении договорных отношений ответ лица, получившего оферту, о согласии заключить договор. О чем мы уже указывали выше.

Согласно пункту 1 статьи 438 ГК РФ, акцептом признается ответ лица, которому была адресована оферта, о ее принятии[6]. Такой акцепт должен быть полным и безоговорочным.

Кроме того уточним, что ответ на оферту, который содержит какие-либо дополнительные или отличительные условия, акцептом не признается.

Молчание по общему правилу является отказом от заключения договора. Однако из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон может вытекать иное.

Акцептом также признается совершение адресатом оферты действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, выполнение работ). Указанные действия должны совершаться в срок, установленный для акцепта[7].

Следовательно, в таком порядке можно акцептировать не любую оферту, а лишь содержащую срок для акцепта.

Когда в оферте установлен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока. Такая оферта юридически связывает оферента в течение срока, установленного для ее акцепта.

Срок для акцепта определяется по нормам - правилам главы 11 ГК РФ.

Также укажем те случаи, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием. В данном случае акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием.

Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

Исходя из норм гражданского законодательства, ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и одновременно новой офертой.

Однако ответ о согласии заключить договор на иных условиях не всегда является встречной офертой, а лишь тогда, когда он обладает всеми необходимыми признаками оферты.

В тех случаях, когда в соответствии с ГК РФ или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (что является протоколом разногласия).

Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В тех случаях, когда на основании норм российского права, заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и, ей в течение тридцати дней, будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий обязана известить другую сторону о принятии договора в ее редакции, либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение в судебную инстанцию.

Если сторона, для которой в соответствие с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор[8].

Как мы полагаем, возможность участвовать в согласовании условий договора, служит важной предпосылкой реализации субъектами права самостоятельно осуществлять юридическое оформление договорных отношений.

Необходимость согласования условий договора обусловлена постоянным развитием и усложнением договорных отношений, их постоянно изменяющимися параметрами, которые не могут быть учтены действующим гражданским законодательством.

Как мы полагаем, потребность в согласовании условий договоров, существует у тех организаций, у которых имеется значительный товарооборот. Кроме того, согласование условий договора необходимо в тех случаях, когда планируется к заключению сложных длительный многосоставной договор.

Далее рассмотрим непосредственно стадию оформления договора.

Еще раз укажем то, сущность договора сводится к тому, что каждая из сторон совершенно свободно выражает свою волю.

Сама процедура согласования «будущего» договора отличается многоступенчатостью и порой длительным сроком согласований. Есть несколько способов, как сократить срок заключения договора.

Первый из способов избежать отмеченных последствий состоит в использовании различных видов шаблонов договоров. Такая типизация связана прежде всего с разработкой примерных образцов[9].

В нашей стране в последние годы стали выпускаться различного рода сборники примерных договоров, которые рассчитаны на применение договорных отношений между юридическими лицами.

Полагаем, что «идея» выпускать стандартные, ориентированные на законодательство нашей страны, шаблоны договоров, является актуальной и достаточно «уместной» ввиду того, что использование данных шаблонов уменьшает срок для составления договора, и согласования его условий.

Как один из вариантов сокращения сроков согласования договоров, предлагаем в будущем выпускать специально утвержденные уполномоченным на это органом, типичные образцы всех договоров, которые могут быть использованы в коммерческой деятельности юридических лиц, что позволит также упростить работу тех сотрудников юридических лиц (юристы, бухгалтера), кто занимается правовым анализом проектов договоров, и их согласованием.

Как мы полагаем, при оформлении, договор должен предусматривать все существенные условия, предусматриваемые законом для данного вида договора. Иначе договор будет признан недействительным, а, следовательно, его неисполнение не повлечет юридических последствий (то есть прежние обязательства теряют силу), и сделка признается недействительной с момента ее совершения.

Одним из способов создания и согласования сторонами условий договора, значительно облегчающих его оформление, является отсылка к нормам законодательства РФ.

Гражданско-правовой договор, в своей основе, обычно имеет два источника: трудовое и гражданское законодательство[10].

Договоры являются документами, которые подлежат утверждению (например, договор аренды помещений), а также на них ставится гербовая печать.

Оформление и заключение договоров в организации должно, по возможности, производиться инициаторами до начала исполнения обязательств по будущему договору.

Текст договора теоретически можно разделить на части:

- преамбула (или вводная часть);

- предмет договора;

- дополнительные условия договора;

- прочие условия договора;

- заключительная часть:

А) срок действия договора,

Б) реквизиты сторон,

В) приложения,

Г) подпись.

Ниже рассмотрим поподробнее каждую из частей.

Преамбула включает в себя три основные позиции:

- наименование договора;

- дата и место подписания договора.

- полное наименование договаривающихся сторон с обязательным указанием их сокращённого наименования (к примеру: заказчик, исполнитель, покупатель и так далее).

Кроме того, в ряде договоров, где одной из сторон договора является физическое лицо, дополнительно требуется указание места проживания и паспортные данные: серия и номер, дата и место выдачи паспорта.

Для юридических лиц указывается полное наименование предприятия и лицо, приставляющее предприятие (должность, фамилия, имя, отчество полностью), а также документ, на основании которого представителю даны полномочия заключать и подписывать договор (Устав, или доверенность заверенная руководителем организации).

Предмет договора, как часть договора, содержит его существенные условия:

- предмет договора, то есть то, о чем договариваются стороны;

- технические условия договора;

- права и обязанности сторон по договору;

- стоимость работ, порядок расчетов между контрагентами;

- порядок сдачи-приемки работ;

- срок выполнения сторонами своих обязанностей[11].

Эти условия зависят от вида договора и от ситуации, при которой его заключают. В некоторых случаях в подпункты включаются ссылки на дополнительные документы, конкретизирующие или поясняющие содержание подпункта (техническое задание, техническое требование, пояснительная записка и тому подобное). При этом в тексте договора указывается в обязательном порядке, что данный документ является неотъемлемой частью договора.

Дополнительные условия договора включают в себя условия, которые не обязательно предусматривать в каждом договоре, но которые могут существенно влияют на правоотношение сторон в рамках договора.

Ответственность сторон предусматривает под собой основания ответственности участников договора в случае нарушения одним из них или несколькими участниками условий договора. Обычно в данном разделе определены санкции для «нарушителей» в виде пеней, штрафов, которые уплачиваются сторонами, не выполнившими свои обязательства в отношении одного из условий, ранее согласованных в тексте договора.

Если обратиться к способам обеспечения обязательств, то мы увидим, что российское гражданское законодательство предусматривает следующие основные способы обеспечения обязательств, согласно статье 329 ГК РФ:

- неустойка;

- залог;

- удержание имущества должника;

- поручительство;

- банковская гарантия;

- задаток,

- иными способами, не запрещенными законом[12].

Порядок разрешения споров сторонами по договору фиксируется в договоре следующим образом.

Все споры, возникшие между сторонами договора, разрешаются в федеральном или арбитражном суде в соответствии с нормами подсудности и подведомственности, которые указаны в нормах российского права. Кроме того, стороны могут сделать отсылку для рассмотрения споров не в арбитражном или федеральном суде, а в третейском суде. Ссылка на разбирательство в третейском суде, называется «третейская оговорка». Также стороны могут предусмотреть обязательный порядок досудебного урегулирования споров, ныне называемым медиативным порядком, в соответствии с нормами закона, вступившего в силу с 01.01.2011 года.

Прочие условия договора могут включать следующие вопросы:

- законодательство, которое будет регулировать отношения сторон (это важно для тех договоров, где указаны контрагентами из разных государств);

- особенности согласования связи между сторонами. Здесь для каждой стороны указываются:

а) лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора;

б) сроки связи между сторонами;

в) способы связи: телефон, факс, телекс с указанием их номеров и иных данных;

- срок действия договора: дата начала действия договора и дата окончания. Может быть условие, при котором договор будет считаться исполненным в полном объеме (например, догвоор об оказании юридических услуг будет считаться выполненным в случае вынесения решения суда первой инстанции)[13].

Если говорить в общем, то заключение гражданско-правового договора может происходить путем обмена документами с помощью почтовой, телеграфной, телефонной, телетайпной, электронной и иной связи, позволяющей достоверно установить, что договор исходит из стороны по договору, что согласуется статьей 434 ГК РФ[14].

Договор может быть также заключен путем предоставления одной из сторон проекта договора. Получив проект, другая сторона рассматривает его, и если нет возражений, подписывает. Один экземпляр договора возвращается стороне, составлявшей проект.

Отдельно ниже проанализирует заключение тех договоров, которые требуют дальнейшей государственной регистрации.

Как мы полагаем, государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним – это юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с ГК РФ.

Государственная регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права. Право, которое было зарегистрировано на недвижимое имущество, может быть оспорено только в судебном порядке.

Государственная регистрация прав проводится на всей территории РФ на основании норм, зафиксированных в ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

Датой государственной регистрации прав, по такому догвоору, является внесение соответствующих записей о правах в Единый государственный реестр прав.

В соответствии с пунктом 3 статьи 433 ГК РФ[15], договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его государственной регистрации, если законом не предусмотрено иное. Подписание договора (например, купли – продажи жилого помещения) не является его заключение согласно нормам права. Подписанный, но не зарегистрированный договор может быть признан в дальнейшем недействительным.

Указанный нами ФЗ предусматривает необходимость фиксации записи о совершенной сделке лишь на основе заявления обеих сторон договора. Но если договор нотариально удостоверен, в том числе и в случаях, когда нотариальное удостоверение не является обязательным и произведено по согласию сторон, для внесения записи в Единый реестр достаточно обращения одной из сторон.

Несоблюдение прав о государственной регистрации, как и требований об их нотариальной форме, влечет за собой недействительность договоров, при этом они также признаются ничтожными в судебном порядке.

Проанализировав ГК РФ, мы можем определить случаи, когда государственная регистрация является обязательным условием заключения договоров. К данным случаям относятся:

- договор об ипотеке (пункт 3 статьи 339 ГК РФ);

- договор об уступке требований или о переводе долга по сделкам, требующим государственной регистрации (пункт 2 статьи 389 ГК РФ);

- договор продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры (пункт 2 статьи 558 ГК РФ);

- договор продажи предприятия (пункт 3 статьи 574 ГК РФ);

- договор ренты, предусматривающий отчуждение недвижимого имущества (статья 584 ГК РФ);

- договор аренды недвижимого имущества, если иное не установлено законом (пункт 2 статьи 609 ГК РФ);

- договор аренды зданий и сооружений, заключенный на срок более одного года (пункт 2 статьи 651 ГК РФ);

- договор аренды предприятий (пункт 2 статьи 658 ГК РФ)[16].

Кроме того, исходя из норм ГК РФ, мы выяснили, что требование о государственной регистрации может быть установлено не только в отношении договоров, предметом которых является недвижимое имущество. Законом может быть установлена обязательная государственная регистрация сделок с движимым имуществом определенного вида и характера, согласно пункту 2 статьи 164 ГК РФ, который представляет собой повышенный общественно-экономический интерес и нуждается в установлении особого правового режима[17].

В обязательном порядке должны пройти регистрацию о полной уступке всех имущественных прав на зарегистрированную программу ЭВМ или базу данных. товарный денежный гражданский правовой

Государственной регистрации подлежит также регистрация юридического лица (учредительный договор, устав).

В заключение главы сделает следующий вывод:

Гражданско-правовой договор – это неотъемлемый элемент современных товарно-денежных отношений. Данная правовая структура используется ежедневно как физическими, так и юридическими лицами. В связи с этим, гражданское законодательство нашей страны детально отрегулировало структуру договора и порядок его заключения. Данные нормы являются основой при заключении договора.

В случае если какое – либо из несущественных условий в договоре, не будет прописано, можно будет исходить из норм ГК РФ или обычаев делового оборота. Однако в случае, если какое – либо из существенных условий договора противоречит нормам ГК РФ, в данном случае договор может быть признан недействительным. Также полагаем, что для упрощения процедуры заключения договоров, законодателям необходимо составить и издать ряд шаблонов основных часто используемых договоров, которые бы были составлены на основе норм ГК РФ. Это упростит задачи составления договора, согласования его условий и сократит процедуру заключения договора. Стороны будут пользоваться изданными шаблонами, дописывая в договор только те условия, которые отражают специфику договора.

[1] Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ//Собрание законодательства РФ. – 1994. - №32. - Ст. 3301.

[2] Алексеев С.С., Гонгало Б.М., Мурзин Д.В. и др. Гражданское право: учебник. - М.: Право, 2011. – С. 256.

[3] Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ//Собрание законодательства РФ. – 1994. - №32. - Ст. 3301.

[4] Гражданское право: учебник в 3 томах, под ред. А.П. Сергеева. – М.: РГ-Пресс, 2010. Том 1. С. 356.

[5] Красавчиков О.А. Гражданско-правовой договор: понятие, содержание и функции/О.А. красавчиков // Антология уральской цивилистики. - 2009. - №14. С. 17.

[6] Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ//Собрание законодательства РФ. – 1994. - №32. - Ст. 3301.

[7] Гражданское право - Учебник. Том I Часть 2 (под ред. О.Н. Садикова). – М.: - ИНФРА-М. - 2010. С. 341.

[8] Гражданское право - Учебник. Том I Часть 2 (под ред. О.Н. Садикова). – М.: - ИНФРА-М. - 2010. С. 342.

[9] Гражданское право: учебник в 3 томах, под ред. А.П. Сергеева. – М.: РГ-Пресс, 2010. Том 1. С. 358.

[10] Гражданское право - Учебник. Том I Часть 2 (под ред. О.Н. Садикова). – М.: - ИНФРА-М. - 2010. С. 343.

[11] Гражданское право - Учебник. Том I Часть 2 (под ред. О.Н. Садикова). – М.: - ИНФРА-М. - 2010. С. 345.

[12] Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ//Собрание законодательства РФ. – 1994. - №32. - Ст. 3301.

[13] Гражданское право - Учебник. Том I Часть 2 (под ред. О.Н. Садикова). – М.: - ИНФРА-М. - 2010. С. 348.

[14] Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ//Собрание законодательства РФ. – 1994. - №32. - Ст. 3301.

[15] Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ//Собрание законодательства РФ. – 1994. - №32. - Ст. 3301.

[16] Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ//Собрание законодательства РФ. – 1994. - №32. - Ст. 3301.

[17] Гражданское право - Учебник. Том I Часть 2 (под ред. О.Н. Садикова). – М.: - ИНФРА-М. - 2010. С. 349.