Договор как правовая категория в российской юридической науке занимает особое, значительное место. Проблемам договорного регулирования общественных отношений посвящено огромное количество научных и практических исследований, как в рамках общей теории права, так и в рамках конкретных отраслей права. Наиболее исследована сегодня категория "договор" в гражданском праве.

В учебниках приводится существовавшее в римском праве деление соглашений на простые соглашения (pactum, conventio) и договоры (contractus). Как отмечается в литературе, под договорами понимались лишь те соглашения, которые являлись результатом согласованного волеизъявления право - и дееспособных субъектов, совершенного в форме, предписанной законом, о предмете, находящемся в рамках обязательственного права. Только при соблюдении вышеперечисленных условий соглашение признавалось договором и обеспечивалось исковой защитой, которой были лишены простые соглашения[1].

В русской дореволюционной литературе гражданского права договор определялся как соглашение, из которого возникает обязательство. Г.Ф. Шершеневич определял договор как "соглашение двух или более лиц, направленное к установлению, изменению или прекращению юридических отношений"[2]; Д.И. Мейер - как "соглашение воли двух или нескольких лиц, которое порождает право на чужое действие, имеющее имущественный интерес"[3]; К.П. Победоносцев - как "сознательное соглашение нескольких лиц, в котором они совместно изъявляют свою волю для того, чтобы определить между собой юридическое отношение, в личном своем интересе по имуществу"[4]; И.А. Покровский - как "способ регулирования отношений между частными лицами сообразно их индивидуальным интересам и потребностям, где зиждущей силой всякого договора является соглашение сторон, т.е. их воля" [5].

В советский и постсоветский периоды развития гражданско-правовой науки по-прежнему доминирует определение договора как соглашения, служащего основанием возникновения договорного правоотношения, но ряд ученых отходят от этого и называют договор общим волевым актом[6]. Интересно определение, предложенное Р.О. Халфиной: "Договор в советском гражданском праве - совершенное в установленной законом форме соглашение двух или нескольких лиц (организаций или граждан), устанавливающее и регулирующее, в соответствии с существующим правопорядком, их взаимные гражданские права и обязанности, направленное на осуществление планов социалистических организаций и на непосредственное удовлетворение материальных и культурных потребностей и интересов граждан"[7].

Интерес к определению понятия договора не угас и в настоящее время. А.Д. Корецкий выводит следующее определение: "Гражданско-правовой договор - это выраженные в требуемой законодательством форме согласованные намерения двух или более лиц совершить друг в отношении друга (или третьих лиц) действия, направленные на возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений и в силу закона достаточные для наступления указанных последствий в целях осуществления личных, как правило, имущественных интересов"[8].

Еще одно заслуживающее внимание общетеоретическое определение договора предложено В.В. Ивановым. "Договор, т.е. правовой договор, договорный правовой акт, - это совместно совершенные в соответствующей необходимой форме обособленные волеизъявления двух или более управомоченных субъектов права, направленные на регулирование поведения этих субъектов и (или) иных субъектов, на основе реального или предполагаемого согласия устанавливающие правовой результат" [9].

Л.В. Соцуро определяет гражданско-правовой договор как "многоуровневую и многоплановую систему юридических обязательств, в которой свободно выражается воля сторон, облеченная в предусмотренную законом форму, направленную на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей в общественно полезных целях"[10]. По нашему мнению, неприемлемым в данном определении является указание на то, что гражданско-правовой договор направлен на реализацию общественных интересов, поскольку с помощью договора стороны прежде всего стремятся реализовать свои личные интересы.

Б.И. Пугинским предложено следующее определение:". договор всегда представляет собой соглашение сторон, которое в первую очередь служит непосредственным основанием возникновения обязательства"[11]. Позволим себе оспорить указанное положение. Прежде всего, здесь стоит вспомнить о вещном договоре, на основании которого осуществляется переход права собственности и производится легализация новых собственников перед третьими лицами.

И.В. Бекленищевой предложен, по ее собственному признанию, синтетический подход к понятию гражданско-правового договора, который сочетает в себе черты и элементы всех имеющихся подходов. "Гражданско-правовой договор - это соглашение двух и более сторон или обещание одной стороны, на которое рассчитывала другая сторона, направленные на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей"[12].

Суть договора как обещания сводится к тому, что одна сторона рассчитывает на сделанное другой стороной заявление или обещание (promise).

Как видим, теория соглашения, или, как ее еще можно назвать, консенсусная теория, господствует в российской доктрине. Определение договора через соглашение имеет под собой нормативную основу, поскольку законодательные формулировки договора во всех отраслях в основном строятся по такому принципу. Немало также ученых, придерживающихся актовой теории. Помимо теории соглашения, актовой теории существует теория, утверждающая, что договор есть обещание или набор обещаний - облигационная теория, теория обещания. Последовательное распространение теория обещания получила в англо-американской правовой традиции.

Законодатель воспринял консенсусную теорию, определив в ст.420 Гражданского кодекса договор как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. По мнению отдельных цивилистов, определение, данное в ГК РФ, несовершенно, поскольку слова "договор" и "соглашение" являются синонимами, и, таким образом, законодательная дефиниция представляет собой тавтологию, что недопустимо.

Помимо понятия договора в литературе обсуждается его соотношение с соглашением. Можно сказать, что каждый договор является соглашением, но не каждое соглашение можно называть договором. Одни авторы исходят из того, что соглашение приобретает силу гражданско-правового договора только при наличии признака направленности на возникновение, изменение, прекращение гражданских прав и обязанностей[13].

Другие придерживаются указанной позиции с определенными ограничениями. Так, разработчики фундаментального труда "Договорное право" М.И. Брагинский, В.В. Витрянский высказываются за понимание договора как соглашения, направленного только на возникновение взаимных прав и обязанностей[14]. Согласие же сторон на изменение и прекращение уже возникших договорных отношений (или отдельных прав и обязанностей) следует именовать соглашением, но не договором.

Ш.В. Калабеков считает договором соглашение, направленное на установление и изменение прав и обязанностей. "Соглашения же, направленные на прекращение уже существующего договорного отношения, в силу их малозначительности договорами не являются". Ш.В. Калабеков выделяет наряду с вышеуказанным еще один критерий, позволяющий разграничить договор и соглашение: "Конститутивным признаком любого договора является эквивалентность. Соглашение, не включающее в себя указанный признак, не должно называться договором. Таким образом, любой договор устанавливает не просто права и обязанности сторон, а именно взаимные права и обязанности".

М.Ф. Казанцев пишет, что договорами именуются наиболее значимые договоры, окончательные и основные договоры, в то время как соглашениями называются менее значимые договоры, промежуточные договоры, договоры, предшествующие заключению окончательного договора, а также договоры, заключенные на основании и в развитие других договоров. Схожие мысли высказывает Д.Ю. Полдников. Он обращает внимание на то, что не являются договорами соглашения, обеспечивающие исполнение основного договора, либо уточняющие одно из его условий, либо изменяющие его содержание. Как видим, в российской юридической науке так и не сложилось единого, устойчивого понимания договора, и даже то обстоятельство, что понятие договора имеет законодательное определение, не разрешило существующих в науке споров. Нам более близка позиция, согласно которой договором является соглашение, направленное на возникновение или изменение гражданских правоотношений, которые, несомненно, являются гораздо более широким понятием, чем обязательственные правоотношения. Мы сознательно не употребляем слово "прекращение", дабы не допустить дублирования, поскольку изменение гражданских правоотношений может заключаться, в том числе и в их прекращении.

[1] Пухан Иво, Поленак-Акимовская Мирьяна. Римское право: монография/И. Пухан, М. Поленак-Акимвская. - М., 1999. - С. 219

[2] Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.): учебник/Г.Ф. Шершеневич. - М., 1995. - С. 304.

[3] Мейер Д.И. Русское гражданское право/Д.И. Мейер. - Ч. 2. - М., 1999. - С. 46.

[4] Победоносцев К.П. Курс гражданского права. В 3 т. /Под ред.В.А. Томсинова. - М., 2003. - Т. 3. - С. 2.

[5] Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права/И.А. Покровский. - М., 1998. - С. 245.

[6] Тархов В.А. Советское гражданское право/В.А. Тархов. - Саратов: Изд-во Сарат. ун-та, 1978. - Ч. 1. - С. 178; Гавзе Ф.И. Социалистический гражданско-правовой договор/Ф.И. Гавзе. - М.: Юридическая литература, 1972. - С. 6.

[7] Халфина Р.О. Значение и сущность договора в советском социалистическом гражданском праве/Р.О. Халфина. - М.: Изд-во АН СССР, 1954. - С. 120.

[8] Корецкий А.Д. Теория договорного регулирования гражданско-правовых отношений: Автореф. дис.... докт. юрид. наук/А.Д. Корецкий. - Ростов-на-Дону, 2007. - С. 10.

[9] Иванов В.В. Общая теория договора/В.В. Иванов. - М., 1999. - С. 70.

[10] Соцуро Л.В. Гражданско-правовой договор как объект толкования/Л.В. Соцуро// Арбитражный и гражданский процесс - 2000. - №1. - С. 51.

[11] Пугинский Б.И. Гражданско-правовой договор/Б.И. Пугинский// Вестник Московского университета. - Сер. 11. - Право. - 2002. - №2. - С. 40.

[12] Бекленищева И.В. Понятие гражданско-правового договора: Сравнительно-правовое исследование: Автореф. дис.... канд. юрид. наук/И.В. Бекленищева. - Екатеринбург, 2004. - С. 6.

[13] Комкова Е.В. Заключение договора по российскому гражданскому праву: Автореф. дис.... канд. юрид. наук/Е.В. Комкова. - М., 2001. - С. 11 - 12; Бекленищева И.В. Понятие гражданско-правового договора: Сравнительно-правовое исследование: Автореф. дис.... канд. юрид. наук/И.В. Бекленищева. - Екатеринбург, 2004. - С. 12.

[14]Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Кн. 1: Общие положения/М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. - М.: Статут. - С. 149.